Файл: Принципы организации и место нотариата в Российской Федерации.pdf

- переход к НЭПу показал острую необходимость в нотариате, как служившем целям контроля за сделками с частнокапиталистическими элементами;

- очередной упадок и возрождение нотариальной системы в 30-х годах XX века были связаны с тем, что передача государством ключевых функций нотариата другим структурам не оправдала себя, последние работали неудовлетворительно;

- в последующем, вплоть до распада Советского Союза, нотариат продолжает функционировать в качестве государственной структуры, при этом его роль все это время была и остается незначительной – удостоверение небольшого числа бытовых сделок, оформление наследственных документов;

- с переходом страны к рыночной экономике роль нотариата возрастает, и он во многом становится гарантом юридической безопасности участников гражданского оборота, изменяется и статус нотариата – на внебюджетный;

- в ближайшей перспективе планируется дальнейшее реформирование нотариата, и в частности переход к так называемому активному нотариату, придание нотариату в полном объеме всех тех основных функций, которые свойственны нотариату латинского типа.

1.2.Сущность института нотариата в России

Отдельные представители научного сообщества юристов причисляют институт нотариата к части государственной системы, невзирая
на способы его организации^[25].

Формированию данного мнения способствует президент Федеральной нотариальной палаты России, организовав для достижения поставленной задачи целый Центр нотариальных исследований (ЦНИ), в разработку которого входит концепция развития современного российского нотариата. Разработчиками в нем выступили известные зарубежные и российские ученые, а также практики, в их числе Б.А. Борзенко, С.К. Загайнова, И.В. Долганова, Ж.-П. Декор, И. Матеи, В.В. Ярков, М.З. Шварц и др.^[26]

В своих фундаментальных научных изысканиях некоторые исследователи права утверждают, что следует четко разграничить деятельность суда и нотариата^[27]. По их мнению, суд и нотариат осуществляют одну и ту же деятельность – правосудие, при этом даже уточняют, какое именно правосудие, рассуждая якобы о предупредительном, или, другими словами, о превентивном, правосудии.

Взяв указанную позицию во внимание, говорят и об особом процессуальном статусе нотариуса как третьего лица^[28].

В отношении вышеупомянутого нами Федерального закона № 122-ФЗ вообще звучат настораживающие государственный аппарат ноты. В частности, есть мнение, что весь институт государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним является не чем иным, как «формой неогосударственного квазинотариата в сфере недвижимости»^[29]. Это носит регрессивный характер, поскольку «нотариальная функция не сводится к одним лишь нотариальным услугам... Нотариальная функция является юрисдикционной функцией»^[30].

---

Приступив к рассмотрению и анализу самого термина нотариус, мы в первую очередь исследуем этимологию этого слова. Термин «notarius» имеет в своей корневой основе другой латинский термин «nota», что на латыни означает «знак»^[31], в нашем случае – стенографический знак. На основе указанных обстоятельств мы можем сделать умозаключение о том, что понятие «notarius» содержит в своей основе значение, переводимое не просто как
писец^[32], а как «тот, кто ставит знак».

Вот что нам по этому вопросу толкует словарь античности. Первоначально «notarius» – это стенограф, владеющий Тероновыми знаками, в основном это были рабы или вольноотпущенники^[33]. И далее практически во всей справочной литературе, посвященной этому вопросу, и словарях говорится о том, что понятие «нотариус» эволюционировало до статуса секретаря^[34].

В более современных источниках речь идет о незаинтересованной стороне в лице нотариуса, который принимает пассивное участие в процедурах заключения коммерческих договоров. Другими словами, о беспристрастной регистрации волеизъявления других лиц в гражданском обороте общественных отношений, не связанных никакими государственными обязательствами.

Делается акцент на то, что лицо, ставящее «знаки», призвано оградить частные права от государственных притязаний.

Много позже нотариус обретает государственную окраску секретаря судебного заседания, т.к. все писари в судах имели статус нотариусов, ведя стенографический отчет судебного заседания.

Таким образом, мы констатируем тот факт, что нотариус не имеет прямого отношения к правосудию, на том основании, что у него нет и никогда не было этих полномочий, он присутствовал при свершении правосудия обыкновенным безмолвным и бесправным статистом. На современном языке – в статусе простого записывающего устройства.

Однако это совсем не мешает некоторым нашим коллегам заявлять о государственном статусе частного нотариата, принимая во внимание только лишь то, что нотариус не механическое устройство, а человек^[35]. В современных условиях при огромном разнообразии копировальной техники можно наделить статусом третьей стороны и Интернет, и службу судебных приставов, наконец, аппарат суда и ряд других служб, в том числе работников МФЦ. Все они могут выполнять функцию нотариата, безмолвного регистратора.

---

И, тем не менее, в научных кругах разговор идет о дуалистической, или, как еще говорят, двойственной, природе нотариата^[36], которая кроется в его правоприменительной деятельности, что весьма сомнительно.

Наряду с этим, встречаются и другие рассуждения. В частности, Л.А. Прокудина отмечает, что правосудие призвано разрешать юридический конфликт, возникший в недрах социального конфликта, путем отправления правосудия. Тогда как нотариус участвует в бесспорных ситуациях договорных отношений, где правосудие не осуществляется^[37].

Примечательно, что нотариат как звено системы государственного управления и вид государственной деятельности имеет различные, чрезвычайно важные для исследования специфики его административно-правовых основ составляющие^[38].

Представляя собой не просто юридический орган, а значимый правовой институт, призванный защищать права и законные интересы личности, общества и государства, нотариат возник в силу объективного исторического процесса и проходит основные стадии формирования в тесном взаимодействии с экономическим развитием страны, соответствующими государственными учреждениями и судебными установлениями. При этом с каждым этапом развития государства возрастает значение нотариальной деятельности не
только в обеспечении стабильности гражданского оборота, но и в защитите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

2.Принципы организации и место нотариата в Российской Федерации

2.1.Принципы организации нотариата в России и за рубежом

Прежде всего, принципы нотариального права отражают в своем значении объяснение тех отраслей российского права материалами норм, отражением которых они и являются. В том числе, неся отражение конституционного источника правовых норм, принципы следуют из конституционного права^[39].

Таблица 1

Характерные черты нотариального права^[40]

Принципы	Характеристика
Принцип взаимосвязи	Отражает взаимосвязь с отраслью права, основой которой является
Принцип взаимосвязи	Отражает организационные, и содержательные характеристики нотариата
Государственная функция	отражают публично-правовую природу нотариальной деятельности, осуществление нотариусом полномочий, порученных ему государством
Историческая важность	Выработаны на протяжении развития, несут человеческие, идеологические ценности в правовое и гражданское общество
Воплощение особенностей отрасли	Воплощение особенности отрасли права с юридической стороны и дополнительно характеристики специфик организации и деятельности нотариуса
Концепция прав человека и ее положения	Отражение в различных международно-правовых актах
Нормативный характер	Закреплены в нормах нотариального законодательства.

---

Исходя из понятия и характерных черт принципы нотариального права - это нормы и права, закреплённые законодательно, относимые к организации и реализуемые нотариальной деятельностью, которые отражают ключевые моменты отрасли права и обрисовывающие основы правореализационной сферы нотариуса^[41].

Что касается значения нотариальных принципов, то оно носит двоякий статус и заключается: в принципах которые ориентированы на нормотворческую практику при совершенствовании нотариального законодательства; и помогают нотариусу и органам суда иметь верное понятие нотариального законодательства и правильно его применять по существу.

Хотелось бы отметить существование классификации нотариальных принципов, она есть, и при этом нет единой классификации, потому как нотариусы или ученые в разное время писали об абсолютно различном нотариальном составе нотариальных принципов^[42].

Из этого следует, что принципы находятся относительно друг друга в определённой взаимосвязи. Классификация принципов получается как комплекс принципов права, а их взаимосвязи и во взаимной зависимости^[43]. При этом очевидность отражения правил организации нотариата и содержания нотариального производства на лицо и включает следующие принципы организации нотариата:

-законности;

-самофинансирования;

-независимости нотариуса;

- национального языка нотариального исполнения^[44].

И следующие принципы нотариальной деятельности:

-диспозитивность;

-активная помощь нотариуса в реализации прав;

-беспристрастность нотариуса;

-обеспечение тайны реализации нотариальных действий;

-справедливая реальность нотариальных актов;

-предупреждения правонарушений и споров^[45].

Правило в соответствии, с которым нотариусы совершают действия связанные с Конституцией и нормами права и законности, называются принципами законности^[46].

Как общеправовой принцип законности следует из ч. 2 ст. 15 Конституции РФ, где указано, что органы государственной власти связаны обязательствами по соблюдению Конституции РФ. Нотариусу передана власть от имени Государства, поэтому положения законности в полном объеме относятся и к нотариату.

В принципе законности ярко выражены публично-правовые основы нотариальной деятельности.

Принцип законности является межотраслевым и всеобщим в отношении нотариальной деятельности и описан в статье 1 Основ о нотариате: в РФ защита нотариатом прав и законных интересов граждан и юридических лиц обеспечивается в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ, Основами законодательства РФ о нотариате. Принцип
законности обязывает соблюдать точно и неизменно требования нормативных актов и законов касательно всех субъектов нотариального права^[47].

---

Нотариусы, в своей деятельности соблюдая принцип законности, идут двояким путем. В соответствии с первым направлением, соблюдают
законность, обеспечивая исполнение законодательства. Исполнение законодательства возможно в положении соблюдения субординации нормативных актов в правоприменении, ресурсами применения иностранного права, отсутствия давления и независимости нотариуса в нотариальном производстве.

Нотариальное законодательство целенаправленно использует при координации компетенции нотариуса метод предписания с целью снижения усмотрения^[48].

В ст. 5 Основ о нотариате отражен сегмент источников и иерархия законодательства, которым нотариус руководствуется в своей деятельности. Нотариус руководствуется:

- Конституцией РФ,

- Федеральными законами и постановлениями,

- конституциями и уставами субъектов Российской Федерации,

- Указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ,

- правовыми актами, принятыми органами государственной власти субъектов Федерации, органами местного самоуправления и нормативными актами федеральных органов исполнительной власти, в рамках их компетенции^[49].

При выявлении противоречий между нормами, нотариус в первую очередь применят в действие акты в соответствии с Конституцией РФ и ФЗ. При наличии задачи связанной с несколькими законодательными актами и нормами, нотариус основывается первоначально исходя их норм Конституции и ФЗ или правом иерархии^[50].

Второй путь в применении принципов законности определяется соблюдением нотариального производства.

Также следует отметить, что законность обеспечивается соблюдением правил нотариального производства, которые находят свое выражение в установленных процедурах. Принцип законности адресован к стороне нотариального производства, с соблюдением интересов других лиц^[51].

Следующий принцип независимости и беспристрастности нотариуса является правилом, согласно которого нотариусы, осуществляя свою деятельность, применяют действия без влияния со стороны и в основе опираются на нормативные акты определённого уровня. Принцип независимости и беспристрастности приходится на обеспечение нотариальной деятельности, во взаимосвязи с другими нотариальными принципами, такими как, например принцип законности.

Независимость и беспристрастность осуществления нотариальной деятельности гарантирует отсутствие возможности ограничение прав участников нотариального действия из-за юридической неосведомленности и невежества^[52].

---