Файл: Осуществление предпринимательской деятельности с участием иностранных инвестиций (Понятие иностранных инвестиций).pdf
Добавлен: 24.04.2023
Просмотров: 238
Скачиваний: 1
Определенные затруднения вызывает определение конкретного типа предоставляемого РНБ: идет ли речь о частичном или полном наибольшем благоприятствовании? Соглашения с Австрией, Бельгией и Люксембургом, Нидерландами, Китаем предусматривают установление режима, который должен быть "не менее благоприятным, чем режим, предоставляемый капиталовложениям и деятельности в связи с капиталовложениями любого третьего государства". Соглашение с ФРГ и Соглашение с Финляндией предусматривают режим "не менее благоприятный, чем в отношении капиталовложений инвесторов третьих государств".[1,с.32]
Если не принимать во внимание неточности перевода формулировок статей соглашений при прохождении ими аутентификации, можно сделать следующий вывод. В первом случае страны взяли на себя обязательство относиться друг к другу не хуже, чем к любым и третьим государствам, т.е. участники договора могут претендовать только на те льготные условия деятельности инвесторов, которые предоставляются для всех третьих государств (любого из них), тем самым стороны ограничивают право претендовать на особые льготы, предназначенные для инвесторов какого-либо другого государства и только для них. Одновременно данное обязательство предусматривает необходимость не налагать особых ограничений на деятельность инвесторов сторон соглашения, если они не распространяются в равной степени на все другие государства. Отсутствие права на специальные, особые льготы, предоставляемые другим отдельным государствам, подчеркивается положением, согласно которому данный режим не распространяется на преимущества, которые стороны предоставят инвесторам третьего государства на основании специальных международных договоров (п. 3 ст. 3 Соглашения с Австрией, ст. 2 соглашения с Бельгией, п. 3 ст. 3 Соглашения с Нидерландами, п. 3 ст. 3 Соглашения с Китаем).
Такие договоры могут касаться: зоны свободной торговли; таможенного союза; организации экономической взаимопомощи; налоговых вопросов; приграничной торговли. Таким образом, в данном случае речь можно вести только о режиме частичного наибольшего благоприятствования. [18,с.6]
Несколько по-другому формулируются условия режима деятельности инвесторов в соглашениях с участием ФРГ и Финляндии (п. п. 1, 2 ст. Соглашения). Предусматривается, что каждая из Договаривающихся Сторон обеспечивает на своей территории "режим, не менее благоприятный, чем в отношении капиталовложений инвесторов третьих государств". По-видимому, здесь речь ведется о конкретных третьих государствах, которым предоставляются по специальным соглашениям особые льготы по сравнению с общими условиями деятельности иностранных инвесторов. [11,с.54]
Одновременно соглашения предусматривают традиционное для РНБ условие не применять к инвесторам контрагента дискриминационных мер, которые ставили бы их в худшее положение, чем инвесторов других государств. Следовательно, речь идет о предоставлении полного наибольшего благоприятствования. В целом можно сделать вывод, что соглашения о защите капиталовложений предусматривают разные виды РНБ для иностранных инвесторов, ставя тем самым своих инвесторов в различные правовые положения. Следует, однако, отметить, что в практике реализации этих соглашений подобное расхождение, скорее всего, не будет приниматься во внимание, так как оно заключается буквально в одном слове, а сами режимы - частичный и полный РНБ - формулируются и описываются одинаково, и дополнительные различия их содержания невозможно выявить при анализе соответствующих статей. Более того, соглашения с ФРГ и Финляндией (полный РНБ) и соглашения с Австрией, Бельгией и Нидерландами (частичный РНБ) предусматривают одинаковый перечень исключений из РНБ (приграничная торговля, таможенный союз, вопросы налогообложения и т.д.). Поэтому, хотя доктринально и возможно выявить расхождения в содержании РНБ в данных соглашениях, все же реально будет действовать режим полного РНБ, который максимально отражает заинтересованность сторон и который, вероятно, подразумевался при заключении этих соглашений. [18,с.9]
Таким образом, если в соглашениях речь идет об РНБ, то имеется в виду прежде всего полное, абсолютное благоприятствование, более того, условие предоставления не дискриминационного режима деятельности содержится в некоторых соглашениях о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений в особых статьях, не совпадая со вторым условием - условием полного наибольшего благоприятствования. [8, с.56].
Например, п. 2 ст. 2 Соглашения между Российской Федерацией и Кувейтом устанавливает, что капиталовложениям инвесторов одной из Договаривающихся Сторон предоставляется справедливый и равноправный режим, а также обеспечиваются полная защита и безопасность на территории другой Договаривающейся Стороны. Ни одна из Договаривающихся Сторон не наносит ущерба на своей территории инвесторам другой Договаривающейся Стороны путем принятия необоснованных, обязательных к применению или дискриминационных мер в отношении управления, содержания, пользования, владения или распоряжения капиталовложениями. В свою очередь, п. 1 ст. 3 предусматривает, что каждая из Договаривающихся Сторон предоставляет капиталовложениям, осуществленным на ее территории инвесторами другой Договаривающейся Стороны, режим, не менее благоприятный, чем тот, который она предоставляет капиталовложениям... любого третьего государства...
Аналогичное разграничение этих двух видов условий содержится и в других соглашениях, например в Соглашении с Канадой. [10,с.49]
Однако одинаковые стартовые условия при проникновении во внутренний рынок государства не обеспечивают в дальнейшем благоприятный климат для экономических вложений иностранных инвесторов - у них появляется новый конкурент, которого очень активно защищает само государство, принимающее инвестиции - национальный инвестор. При проникновении на внешний рынок иностранная компания может столкнуться с особым регулированием ее деятельности, которое может поставить эту компанию в неравноправное положение по сравнению с местными фирмами. Государство в качестве поддержки собственных инвесторов может достаточно жестко ограничить права иностранных фирм путем установления особого порядка доступа к предпринимательской деятельности, запрета иностранного присутствия в определенных отраслях промышленности. Поэтому любая компания, действуя на внешнем рынке, предпочитает быть уравненной в правах с национальными предпринимателями, действовать по тем же правилам, что и национальные инвесторы, то есть получить национальный режим для ведения предпринимательской деятельности. [18,с.7]
Для достижения этой цели государства при заключении соглашений о взаимном поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений стремятся добиться внесения в эти соглашения условия о предоставлении их инвесторам национального режима деятельности. Одновременно государство не желает терять для своих инвесторов тех льгот, которые предоставляются им по РНБ. Поэтому в настоящее время самым распространенным видом режимов деятельности иностранных инвесторов является сочетание РНБ и национального режима.
Во-вторых, предоставление РНБ и национального режима, который предусматривается в соглашениях о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений, заключенных Россией со следующими государствами: Кореей, Грецией, Данией, Польшей, Румынией, Кувейтом. Соглашения с этими государствами предполагают одновременное действие по отношению к их инвесторам и национального режима, и режима наибольшего благоприятствования. Соглашение России с Греческой Республикой предусматривает особый режим деятельности инвесторов, предполагающий сочетание режима НБ и национального режима, причем какой именно будет применяться, зависит от того, какой из них в настоящий момент является более благоприятным. Следовательно, если государство предусмотрит в будущем в своем национальном законодательстве или международном соглашении какие-либо особые льготы для иностранных фирм, ставя их в более благоприятное положение, чем собственных инвесторов, по отношению к инвесторам контрагента будет применяться РНБ. При изменении инвестиционной политики государства и предоставлении национальным инвесторам большего объема льгот и привилегий, по отношению к инвесторам контрагента будет действовать национальный режим. Аналогичный вид режима предусматривается в соглашениях с Данией и Кувейтом. [15,с.12]
Особым видом режима деятельности иностранных инвесторов является предоставление РНБ с дополнительным обязательством государства в будущем предоставить инвесторам национальный режим. Такой вид режима предусматривается в Соглашениях с Великобританией, Италией, Канадой, Францией.
Пункт 2 ст. 3 Соглашения о взаимном поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений между Россией и Францией предусматривает, что "каждая из Договаривающихся Сторон на своей территории и в своей морской зоне будет применять в отношении инвесторов другой Договаривающейся Стороны, в том, что касается их капиталовложений и связанной с ними деятельности, режим, не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый инвесторам любого третьего государства". В дополнение данного положения п. 4 ст. 3 Соглашения с Францией устанавливает, что "каждая Договаривающаяся Сторона в соответствии со своим законодательством предоставляет капиталовложениям инвесторов другой Договаривающейся Стороны режим, не менее благоприятный, чем тот, который предоставляется ее собственным инвесторам". Содержание данного режима и преимущества, которые он предоставляет инвесторам, аналогичны режиму, предполагающему сочетание РНБ и национального режима. [15,с.13]
В-четвертых, предоставление национального режима. Декларация о международных капиталовложениях и многонациональных предприятиях, подготовленная Организацией экономического сотрудничества и развития рекомендует государствам, входящим в эту международную организацию, предоставлять инвесторам и инвестициям друг друга режим, равный с их собственными инвесторами. Предоставление подобного режима является несомненным преимуществом для иностранных компаний, действующих на территории того или иного государства: они получают свободный доступ к местным источникам финансирования, пользуются всеми местными льготами, могут действовать в любой отрасли промышленности, используя при этом любую организационно-правовую форму и т.д. Указанный режим предоставляется обычно странами с развитой, стабильной экономикой, не опасающимися экономической интервенции со стороны других государств, причем принцип национального режима распространяется развитыми странами для инвесторов друг друга, для инвесторов же развивающихся стран могут действовать особые виды режимов деятельности. [9,с.4]
Национальное законодательство не предусматривает при этом особых условий для деятельности иностранцев, распространяя на них те же правила, что и на национальных инвесторов, что позволяет некоторым странам принимать специальное законодательство, предназначенное исключительно для регулирования деятельности иностранных компаний и предпринимателей. Для специального регулирования отдельных аспектов деятельности иностранных инвесторов (порядок учреждения и регистрации компаний, лицензионный порядок допуска инвесторов к пользованию природными ресурсами и т.д.) специальные нормы содержатся в общих нормативных актах, предназначенных в первую очередь для национальных инвесторов, в виде исключений из общего правила. Именно такого подхода в регулировании деятельности иностранцев придерживаются в США, хотя создание благоприятного инвестиционного климата рассматривается в качестве одной из наиболее важных задач современной промышленной политики США. [15,с.14]
Следует отметить, что до 80-х годов прошлого столетия США были крупнейшим экспортером капитала. В итоге масштабного экспорта капитала возникла нехватка средств для модернизации и перевооружения в отдельных звеньях национальной промышленности, что потребовало привлечения дополнительных финансовых ресурсов, в том числе за счет иностранного капитала.
Другие государства, предоставляя инвесторам национальный режим, тем не менее разрабатывают специальное законодательство для регулирования их деятельности в виде специальных законов или кодексов об инвестиционной деятельности, а также в виде специального административного регулирования иностранных капиталовложений. Именно такого подхода придерживается в настоящее время Российская Федерация, а также некоторые другие страны Содружества Независимых Государств.
Как уже отмечалось выше, национальный режим может предоставляться как по международным соглашениям, так и по национальному законодательству, при этом, как и в случае с РНБ, в это понятие может вкладываться различное содержание. Прежде всего различаются режимы допуска и режимы деятельности иностранных инвесторов. Большинство двусторонних соглашений о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений предусматривает, что допуск иностранных компаний на территорию государства для ведения предпринимательской деятельности осуществляется по правилам, устанавливаемым национальным законодательством. Например, ст. 2 Соглашения между Россией и Болгарией гласит, что каждая из Договаривающихся Сторон поощряет инвесторов другой Договаривающейся Стороны осуществлять капиталовложения на своей территории и допускает такие капиталовложения в соответствии со своим законодательством. [20]
Таким образом, государство, принимающее инвестиции, может в одностороннем порядке регулировать правила доступа иностранцев на национальный рынок, предоставляя им национальный режим допуска (по тем же правилам, что и для национальных инвесторов) или устанавливая специальный режим допуска иностранцев (путем введения разрешительного порядка для осуществления предпринимательской деятельности либо путем установления дополнительных требований для допуска иностранных компаний в особые отрасли национальной промышленности).
Условие предоставления режима, не менее благоприятного, чем национальный, содержится в инвестиционных законах Белоруссии, Армении и других стран СНГ, а также в Соглашении о сотрудничестве в области инвестиционной деятельности от 24 декабря 1993 года, подписанного странами - участницами Содружества, т.е. для стран СНГ вводится унифицированный принцип определения режима инвестиционной деятельности - по законодательству места инвестирования.