Файл: Банковская гарантия - способ обеспечения исполнения обязательств.pdf

Еще одним нововведением, касающимся института банковской гарантии, является то, что с 1 июня 2015 года в Гражданском кодексе вместо банковской гарантии появилось понятие независимой гарантии, а правовое регулирование этого института стало заметно более подробным. Что принципиально изменилось в регулировании гарантий кроме того, что их теперь могут выдавать не только банки, а любые коммерческие организации?

Решение: новеллы решают многие старые проблемы (например, о выдаче гарантии с помощью электронных сообщений), а также призваны привести регулирование независимых гарантий в России в соответствие с международной практикой. Но как будут реализовываться некоторые нормы, пока не вполне ясно.

Таким образом, задача законодателя не просто подкорректировать некоторые нормы законодательства с целью расширения сферы применения банковской гарантии, но и устранить пробелы, которые были выявлены в правоприменительной деятельности с целью обеспечения реальной возможности использования рассматриваемого способа обеспечения исполнения обязательств и исключения возможности для признания банковской гарантии недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ, т.е. сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам. Банковская гарантия востребована на рынке, и не стоит полностью исключать ее как особый способ обеспечения из действующего законодательства РФ, необходимо исключительно привести нормы в соответствии с потребностями участников правоотношений на современном этапе развития и сохранить именно особый институт банковской гарантии, который выдается таким субъектом финансового права, как кредитная организация.

Заключение

Банковская гарантия, как разновидность независимой гарантии, является эффективным и надежным средством минимизации рисков при исполнении договоров между контрагентами, в связи с чем необходимо уделять особое внимание вопросам оформления договоров о предоставлении банковских гарантий.

Существует несколько видов банковских гарантий:

- тендерная - гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить организатору торгов (бенефициару) гарантийную сумму в случае, если участник торгов (принципал), выигравший тендер, откажется от заключения контракта;

- надлежащего исполнения обязательств по контракту - гарантия того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару) в случае, если исполнитель (принципал) не выполнит на должном уровне обязательства по данному контракту;

- возврата авансового платежа - залог того, что банк, выдавший гарантию, обязуется выплатить гарантийную сумму заказчику (бенефициару), которую тот прежде выплатил исполнителю (принципалу) в качестве аванса, в случае, если принципал не выполнит или выполнит ненадлежащим образом свои обязательства и договор будет расторгнут;

- таможенная - вид банковской гарантии, который применяется при режиме временного ввоза имущества на территорию другого государства (например, для участия в выставке);

- судебная - один из способов обеспечения иска, применяющийся по ходатайству ответчика в качестве альтернативы ареста имущества.

Как правило, банковская гарантия, как разновидность независимой гарантии, имеет письменную форму и представляет собой документ, подписанный со стороны банка-гаранта.

В настоящее время в законодательстве РФ правоотношения в связи с выдачей банковской гарантии, как разновидности независимой гарантии, регулируются посредством норм ГК РФ, нормативными актами Центрального банка РФ (Банка России). Нормы ГК РФ закрепляют только основополагающие принципы, в соответствии с которыми осуществляется практическое применение банковской гарантии.

Во внутригосударственном и во внешнеторговом коммерческом обороте большая роль отводится документам, изданным МТП.

По действующему отечественному законодательству банковская гарантия, как разновидность независимой гарантии, представляет собой обязательство банка или иного кредитного учреждения, а также страховой организации (гаранта) дать по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

Субъектами отношений по банковской гарантии являются гарант, принципал и бенефициар. Гарант - это лицо, которое выдало письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии. По действующему законодательству в качестве гарантов могут выступать только банки, иные кредитные учреждения и страховые организации, т.е. юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью. Принципал - лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе. Бенефициар - лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание банковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Однако в тексте банковской гарантии всегда должны быть указаны: наименование гаранта; сумма, на которую выдана гарантия; срок, на который она выдана.

Содержание соглашения принципала (должника) и гаранта о выдаче банковской гарантии, как разновидности независимой гарантии, определяется по их взаимному согласию. Исполнение обязательств, вытекающих из банковской гарантии, начинается с момента предъявления гаранту бенефициаром требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии. Прекращение обязательств гаранта перед бенефициаром происходит по основаниям, перечисленным в п. 1 ст. 378 ГК РФ.

Судебная практика считает, что поскольку обстоятельства, при которых у бенефициара есть право на расторжение договора с принципалом, могут возникнуть как до истечения срока, на который выдана гарантия, так и после него, то при таких обстоятельствах обеспечительной функции у гарантии и реального обеспечения исполнения основного обязательства нет. Такая практика представляется достаточно спорной.

Задача законодателя не просто подкорректировать некоторые нормы законодательства с целью расширения сферы применения банковской гарантии, как разновидности независимой гарантии, но и устранить пробелы, которые были выявлены в правоприменительной деятельности с целью обеспечения реальной возможности использования рассматриваемого способа обеспечения исполнения обязательств и исключения возможности для признания банковской гарантии недействительной по основаниям, предусмотренным ст. 168 ГК РФ, т.е. сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам. Банковская гарантия, как разновидность независимой гарантии, востребована на рынке, и не стоит полностью исключать ее как особый способ обеспечения из действующего законодательства РФ, необходимо исключительно привести нормы в соответствии с потребностями участников правоотношений на современном этапе развития и сохранить именно особый институт банковской гарантии, который выдается таким субъектом финансового права, как кредитная организация.

Таким образом, при применении банковской гарантии необходимо помнить, что нормы о банковской гарантии, как разновидности независимой гарантии, в действующей редакции ГК РФ претерпели существенное изменение в ходе реформы ГК РФ, а само понятие банковской гарантии должно уйти в про­шлое, уступив место так называемой независимой гарантии - личному неакцессорному обеспечению, гарантом по которому может выступить любая коммерческая организация. Расширился круг субъектов, которые имеют право выдавать банковскую га­рантию. В соответствии с п. 3 ст. 368 проекта ГК РФ гарантия пе­рестает быть банковской, а становится независимой: ее смогут выдавать любые коммерчеркие организации. Вводимые нововве­дения, усиливают независимость гарантии.

Список использованной литературы

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 г. (с учетом поправок).
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 13.07.2017).
3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях» от 30.12.2001 № 195-ФЗ (с изм. и доп. от 13.07.2017 г.).
4. Федеральный закон от 24.11.1996 № 132-Ф3 «Об основах туристской деятельности в Российской Феде­рации» (с изм. и доп. от 03.05.2012 г.).
5. Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (с изм. и доп. от 13.75.2015 г.).
6. Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (с изменениями от 13.07.2015 г.).
7. Унифицированные правила для гарантий по требованию, включая типовые формы (URDG 758). Редакция 2010 года» [Текст] // Публикация Международной торговой палаты N 758.

Специальная, научная и учебная литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая: Научно-практический комментарий [Текст] / Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина, В.П. Мозолина. – М., 2017. – 739 с.
2. Бевзенко Р.С. Акцессорность обеспечительных обязательств [Текст] / Р.С. Бевзенко. – М.: Статут, 2016. – 337 с.
3. Борисов А.Б. Большой экономический словарь [Текст] / А.Б. Борисов. - М.: Книжный мир, 2014. - 895 с.
4. Брагинский, М.И. Договорное право: Общие положения [Текст] / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. – М.: Статут, 2015. – 1098 с.
5. Мушинский В.О. Гражданское право: Учебное пособие.- М.: ФОРУМ: ИНФРА- М, 2014.- 224 с.
6. Абрамова Е.А. Проблема формы банковской гарантии//В сборнике: Общество в эпоху перемен: современные тенденции развития материалы Междунар. науч. конф. студентов, аспирантов и молодых ученых, проводимой в рамках II Междунар. форума студентов, аспирантов и молодых ученых «Управляем будущим!». Сибирский институт управления - филиал РАНХиГС. Новосибирск. - 2017. - С. 330-331.
7. Алексеева Д.Г. Срок действия как существенное условие банковской гарантии// Международные банковские операции. – 2016. - № 6.
8. Аникина О. В., Городнянская В. В. Обеспечение обязательства независимой гарантией: возможности текущего регулирования, новеллы ГК РФ // Закон. – 2017. – № 10. – С. 135.
9. Антропцева И.О. Банковская гарантия как банковская операция и способ обеспечения исполнения обязательств// Банковское право. – 2017. - № 1.
10. Вершинин С.Н. Особенности выдачи банковской гарантии в законодательстве Российской Федерации // Банковское право. - 2016. - № 2.
11. Гарифулин А.Ф. Особенности оформления договоров предоставления банковской гарантии//Планово-экономический отдел. – 2016. - № 5.
12. Гузеватая В.В., Оландер Т.В. Регулирование банковских гарантий // Факторинг и торговое финансирование. – 2017. - № 1.
13. Демидова Е.Л. Независимость и акцессорность банковской гарантии: судебная и правоприменительная практика // Юридическая работа в кредитной организации. – 2017. – № 1. – С. 87-99.
14. Забродина Н.Ф., Оландер Т.В. Об условиях банковских гарантий// Международные банковские операции. – 2016. - № 4.
15. Киселев М. Банковская гарантия: актуальные вопросы// Финансовая газета. – 2015. - № 16.
16. Кузнецова Л.В. Независимость банковской гарантии// Право и экономика. – 2016. - № 10.
17. Лебедева Д. Банковская гарантия// Аудит и налогообложение. – 2014. - № 2.
18. Лукманова И.Н. Принципы гражданско-правового регулирования банковской гарантии// Вестник Омского университета. Серия «Право». - 2015. - № 1 (42). - С. 153–159.
19. Львова Е.С. Банковские гарантии: проблемы, вытекающие из законодательства или судебной практики // Банковское право. – 2014. - № 1.
20. Матвеев А.Е. Роль банковской гарантии в сфере госзаказа// Электронный научный журнал «APRIORI. CЕРИЯ: ГУМАНИТАРНЫЕНАУКИ». - 2015. - № 3.
21. Машнин Д.А. Некоторые проблемы совершенствования норм Гражданского кодекса РФ о банковской гарантии// Вестник магистратуры. - 2015. - № 5-3 (44). - С. 76-78.
22. Мельников В.В., Тюрина В.А. Применение банковской гарантии как инструмента обеспечения участия в процедурах государственных закупок//

Вопросы регулирования экономики. – 2014. - № 3. – С. 116-123.

1. Петров Д.А. Оформление банковских гарантий в свете правоприменительной практики// Юридическая работа в кредитной организации. – 2017. – № 1.
2. Попкова Л.А. Новеллы правового регулирования независимой гарантии // Банковское право. – 2017. – № 2. – С. 65-70.
3. Попов И. С. Развитие института гарантии в современном российском праве // Банковское право. – 2015. – № 1. – С. 47.
4. Попов И. С. Развитие института гарантии в современном российском праве // Банковское право. – 2017. – № 1. – С. 47.
5. Романов Р. И. Независимость банковской гарантии // Новый юридический журнал. – 2017. – № 1. – С. 113.
6. Свердлык Г. А., Страунинг Э. Л. Понятие и юридическая природа самозащиты гражданских прав // Государство и право. – 2016. – № 5. – С. 20.
7. Семенихин В.В. Правовой режим банковской гарантии// Юридическая работа в кредитной организации. – 2014. -№ 1.
8. Смирнов И.Е. Банковская гарантия: к вопросу о праве ее выдачи страховщиком// Налогообложение, учет и отчетность в страховой компании. – 2014. - № 3.
9. Тычинин С.В., Романенко Д.И. От банковской гарантии к независимой: правовая природа обязательства по выдаче гарантии в проекте изменений Гражданского кодекса Российской Федерации // Банковское право. - 2013. - № 4. - С. 17 — 22.

Интернет-источники

1. Банковская гарантия как способ обеспечения исполнения обязательств после 1 июня 2015 года// http://regforum.ru/posts/1674_ot_bankovskoy__ k_nezavisimoy/
2. Банковская Гарантия: применение и противопоказания// http://www.rusarticles.com/banki-i-kredity-statya/bankovskaya-garantiya-primenenie-i-protivopokazaniya-5339885.html
3. Новшества для банковских гарантий// http://kreditp.ru/kreditniy-pomoshnik/117-new-bankovskaya-garantiya.html
4. Попов Э. Рынок банковских гарантий обеляется // «Конкурент»: деловой еженедел. 2014. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://konkurent.ru/eko%E2%84%96omika/132-ry%E2%84%96ok-ba% E2%84%96kovskih-gara%E2%84%96tiy-obelyaetsya.html.
5. Процесс предоставления банковской гарантии // http://expbiz.ru/biznes-stati/bankovskaya-deyatelnost/protsess-predostavleniya-bankovskoj-garantii.html
6. Проект Федерального закона N 47538-6/9 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и Федеральный закон «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (ред., подготовленная ГД ФС РФ ко II чтению 12.12.2017) [Электронный ресурс] // СПС Консультант Плюс.

Приложение 1

Этапы выдачи банковской гарантии^[44]