Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Понятие ценной бумаги).pdf

1.2. Признаки документарных ценных бумаг

Легальное определение ценных бумаг дано в ст. 142 ГК: ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов^[18].

Признаки документарных ценных бумаг:

1) любая ценная бумага представляет собой документ, материальный носитель информации. Информация о принадлежности субъективного гражданского права зафиксирована на каком-либо материальном (чаще всего бумажном) носителе. Движение права, выраженного в ценной бумаге, в известной степени связано с движением документа;

2) ценной бумагой признается лишь такой документ, при составлении которого соблюдены все требования закона о его форме и реквизитах. Если же хотя бы часть таких требований не соблюдается, то документ не признается ценной бумагой (хотя и сохраняет значение письменного доказательства);

3) всякая ценная бумага создается с целью зафиксировать какое-либо субъективное гражданское право. Чаще всего это обязательственные права (облигация, например, дает право на получение денег). Нередко в ценных бумагах выражаются права участия в юридических лицах (акция). В особо оговоренных случаях ценные бумаги могут выражать вещные права (коносамент, ипотечный сертификат участия). Зачастую в одной ценной бумаге содержится целый набор прав;

4) право, выраженное в ценной бумаге, может быть реализовано не иначе, как по предъявлении этого документа. Передача права из ценной бумаги также требует обязательной передачи документа (начало презентационности);

5) перечню ранее упомянутых содержательных признаков соответствует довольно большое число документов, но ГК признает ценными бумагами только те из них, которые прямо названы таковыми в тексте нормативного акта (примерный перечень видов ценных бумаг дан в п. 2 ст. 142 ГК: акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек).

6) в каждом случае упоминания в законе ценной бумаги общие предписания гражданского законодательства отходят на задний план и применяются в лучшем случае субсидиарно, для восполнения пробелов. Непосредственно же отношения сторон регулируются специальными правилами, созданными для ценных бумаг (примеры такого подхода - ст. ст. 145, 815 ГК РФ).

Следует отметить, что инвестиционный пай и инвестиционный сертификат участия относится к разряду ценных бумаг, признаки которых перечислены в главе 7 ГК. Их свободный оборот, наряду с общими правилами ГК РФ, подчиняются специальному законодательству, в соответствии с которым указанные бумаги подлежат бездокументарному учету на лицевых счетах в реестрах владельцев инвестиционных паев и ипотечных сертификатов участия и, если это предусмотрено правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом или фондом ипотечного покрытия, и на счетах депо депозитариями, которым для этих целей в реестре владельцев инвестиционных паев или ипотечных сертификатов участия открываются лицевые счета номинальных держателей (п. 5 ст. 14 ФЗ «Об инвестиционных фондах»^[19] и п. 5 ст. 20 ФЗ «Об ипотечных ценных бумагах»^[20]). В силу этого всякая сделка с инвестиционными паями и ипотечными сертификатами участия, ведущая к смене владельца, может осуществляться только в порядке трансферта, несмотря на то, что та и другая ценные бумаги являются именными; цессия в данном случае исключается^[21].

В отношении неимущественных прав, удостоверяемых документарными бумагами, на настоящий момент можно с уверенностью говорить лишь о различного рода информационных правах. Речь идет, в частности, о праве на информацию владельцев документарных ценных бумаг по отношению к эмитенту и другим лицам (в первую очередь к брокерам, регистраторам, депозитариям и т.п.) (например, право владельца предъявительских облигаций или банковских сертификатов на информацию о характере, объеме удостоверяемых прав, сроках погашения и т.п. эмитированных ими ценных бумаг). То есть это исключительно «вторичного рода» права, сопровождающие владение документарной ценной бумагой.

1.3. Признаки бездокументарных ценных бумаг

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права^[22].

Дематериализация ценных бумаг, на сегодняшний день, стала основной тенденцией на фондовом рынке, бездокументарные ценные бумаги занимают превалирующее месс то.

Заметим, что в многочисленных нормах законодательства о бездокументарных бумагах говорится как об объекте права собственности. Так, согласно п. 3 ст. 57 ФЗ РФ ««Об акционерных обществах», акции могут находиться в общей долевой собственности нескольких лиц. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги. Примеры можно продолжить.

Кроме того, в отношении бездокументарных бумаг используются правовые институты, применяемые к вещам. Бездокументарная бумага может быть объектом договора купли-продажи (ст. 454 ГК РФ), что свидетельствует о применении к ней правил о вещах применительно к сделке купли-продажи. Еще один пример: согласно п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг бездокументарные бумаги могут являться предметом договора займа. Однако, как известно, заем может совершаться только с вещами, определяемыми родовыми признаками (п. 1 ст. 807 ГК РФ).

Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Проще говоря, документ убрали - остались права. Однако это не разрозненные имущественные права.

Бездокументарная бумага - это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется – такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги. Если в известных случаях не обращать внимания на документ, можно сказать, что любую ценную бумагу можно рассматривать как определенный комплекс прав (право), поименованный в законе в качестве бумаги.

Определенная совокупность прав (или право) посредством установления в законе получает «жизнь» как ценная бумага и впоследствии становится реальным объектом гражданско-правового оборота.

Бездокументарные ценные бумаги, как и документарные ценные бумаги, представляют определенную совокупность прав, которые и являются содержанием ценной бумаги. Эта совокупность прав должна быть неделимой, поскольку ценная бумага должна рассматриваться как минимальная доля от всего выпуска бездокументарных ценных бумаг^[23].

Признаки бездокументарных ценных бумаг:

1) если в классической ценной бумаге право имеет некий материальный носитель, то для бездокументарных ценных бумаг характерно полное отсутствие вещного воплощения. Право существует помимо бумажных документов;

2) несмотря на всю свою автономность, права, выраженные в бездокументарных ценных бумагах, все же нуждаются в оформлении. Первой стадией такого оформления является решение о выпуске или иной аналогичный акт эмитента. В решении о выпуске должны содержаться данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой;

3) документарным ценным бумагам присуще начало презентационности: осуществление или передача прав из ценных бумаг возможны только при предъявлении этих бумаг. Поскольку в случае с бездокументарными ценными бумагами предъявлять попросту нечего, начало презентационное заменено учетной техникой: осуществление или передача прав возможны только при соблюдении правил учета. Как при безналичных расчетах между плательщиком и получателем денег стоит банк, так и при обращении бездокументарных ценных бумаг между эмитентом и владельцем ценной бумаги стоит регистратор (лицо, осуществляющее учет прав по ценным бумагам). Учет прав осуществляется путем внесения записей по счетам. Переход прав, например, осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета отчуждателя и зачисления их на счет приобретателя. Неизбежно возникающие в таких случаях вопросы ответственности регистратора, сохранности учетных данных, защиты прав владельцев и проч. решаются как в актах специального законодательства, так и в Общей части ГК РФ^[24].

Признаки закрытого перечня и особого правового режима не вошли в легальное определение бездокументарных ценных бумаг, но с учетом последующих предписаний законодательства все же могут считаться атрибутами этих объектов.

Режим некоторых документарных ценных бумаг может быть уподоблен режиму бездокументарных. Для этого достаточно сдать их на хранение регистратору. После этого движение прав из этих бумаг возможно только при обращении к регистратору. Гражданский кодекс такое действие называет обездвижением ценных бумаг, Закон о рынке ценных бумаг - депонированием.

В силу абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ бездокументарными ценными бумагами признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ. Если при мене бездокументарных ценных бумаг (например, акций) к приобретателю переходят только удостоверенные ими имущественные (корпоративные) права, то имущественные права, зафиксированные в документарных ценных бумагах, не могут самостоятельно отчуждаться по договору мены, поскольку предметом договора в этом случае должна выступать сама ценная бумага как вещь (ст. 128 ГК РФ). Обладатель документарной ценной бумаги имеет право на бумагу и право из бумаги, в связи с чем законодательство исходит из принципа одновременности перехода указанных прав. Передача документарной ценной бумаги одновременно влечет переход как прав на бумагу, так и удостоверяемых ею имущественных прав^[25].

В отличие от документарной ценной бумаги, которую можно приравнивать к вещи, бездокументарные ценные бумаги, не имеющие материальной формы, следует рассматривать в качестве обязательственных и иных прав, зафиксированных в специальном реестре. Тем самым бездокументарные ценные бумаги представляют собой сами имущественные права, и их обладатель имеет только право из бумаги. Обмен правами, удостоверяемыми бездокументарными ценными бумагами, не предполагает передачу бумаги и осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего отчуждение. Права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя (п. 1 и 2 ст. 149.2 ГК РФ).^[26].

Например, право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя (п. 1 ст. 149), т.е. у бездокументарной бумаги не может быть владельца, поскольку она не является вещью. Правообладатель, со счета которого были неправомерно списаны бездокументарные ценные бумаги, вправе требовать от лица, на счет которого ценные бумаги были зачислены, возврата такого же количества соответствующих ценных бумаг (п. 1 ст. 149.3), т.е. нет необходимости идентификации «тех же самых» бездокументарных бумаг. Правообладатель, чьи права были нарушены неправомерным списанием бездокументарных ценных бумаг, при наличии возможности приобретения таких же ценных бумаг на организованных торгах по своему выбору вправе требовать от лиц, несущих перед ним ответственность за причиненные убытки, приобретения таких же ценных бумаг за их счет либо возмещения всех необходимых для их приобретения расходов (п. 3 ст. 149.3), что указывает на невозможность виндикации обязательственных прав и т.п.

Незаконченность, отсутствие сквозного единообразного специального регулирования бездокументарных ценных бумаг в ГК РФ объясняет присутствие в Кодексе положений о применении к обороту бездокументарных ценных бумаг правил о документарных или об именных документарных ценных бумагах (п. 6 ст. 143 и п. 3 ст. 149.1). Хотя законодатель указывает, что эти правила применяются, если «иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги» или «не противоречит существу таких ценных бумаг», понятно, что многое будет зависеть от судебной практики и потребует законодательных изменений и дополнений в будущем.