Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Понятие ценной бумаги).pdf

Существует и другая классификация ценных бумаг, отличающаяся по происхождению приносимого ими дохода: долевые и долговые ценные бумаги. Долевыми являются акции – ценные бумаги без установленного срока обращения, подтверждающие внесение средств и позволяющие их владельцам получение части прибыли предприятия (дивиденда).

Долговые ценные бумаги дают право их владельцам на получение фиксированного дохода в виде процентной ставки. В соответствии с российским законодательством к долговым ценным бумагам относятся облигации, казначейские обязательства государства, сберегательные сертификаты и векселя.

На рынке ценных бумаг также представлены дериваты – бумаги, имеющие производный характер по отношению к акциям и облигациям. К ним относятся финансовые фьючерсы, опционы, варранты, подписные права, депозитарные расписки, а также конвертируемые акции и облигации.

Фьючерские операции – срочные сделки на биржах, которые представляют собой куплю - продажу финансовых инструментов по фиксированной цене, с исполнением операции через определенный промежуток времени (до 3 лет). Опционы – это контракты, заключаемые между двумя инвесторами, при которых покупатель получает право в течение оговоренного срока (3 - 6 месяцев) купить или продать ценные бумаги по фиксированной цене. Варранты – свидетельства, дающие владельцу возможность покупки ценных бумаг за определенную цену и в установленный срок (обычно от 5 до 20 лет)^[38].

Подписные права – ценные бумаги, дающие возможность уже существующим акционерам покупать новые выпуски акций предприятия по более низким ценам, чем на первичном рынке. Депозитарные расписки – документы, удостоверяющие, что ценные бумаги помещены на хранение в банке - кастодиане и дающие право их владельцам пользоваться выгодами от этих ценных бумаг^[39].

2.2. По легитимизации правообладателей ценных бумаг

По легитимизации правообладателей ценных бумаг различаются три вида ценных бумаг: ценные бумаги на предъявителя (удостоверенные ими права принадлежат предъявителю таких бумаг); именные ценные бумаги (права, удостоверенные ими, принадлежат названному в бумаге лицу); ордерные ценные бумаги (удостоверенные такими ценными бумагами права принадлежат названному в ценной бумаге лицу, которое может само осуществить эти права или назначить своим распоряжением (приказом) другое управомоченное лицо).

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 143 ГК РФ^[40] и в соответствии с которым различаются следующие документарные ценные бумаги:

- ценные бумаги на предъявителя;

- именные ценные бумаги;

- ордерные ценные бумаги.

Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Неоднозначное мнение вызывает ст. 143 ГК РФ — при анализе в совокупности со ст. 146 и 149.2, — в которой сейчас закреплена классификация ценных бумаг по степени легитимации владельца^[41].

Как и в предыдущей редакции остается три вида ценных бумаг: именные, ордерные и предъявительские. Хотя если возвращаться к разговору об общих и специальных правилах для документарных и бездокументарных ценных бумаг, то правила этой статьи нельзя назвать общими. Они целиком посвящены документарным ценным бумагам и лишь в части 6 статьи 143 ГК РФ говорится о том, что при прочих равных условиях к бездокументарным ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах. Далее в части 4 статьи 143 ГК РФ содержится понятие именной документарной ценной бумаги, в соответствии с которым ее владельцем является:

— лицо, указанное в качестве правообладателя в учетных записях;

— лицо, на его имя которого была выдана ценная бумага или к которому она перешла от первоначального владельца в порядке цессии.

Часть 1 ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме. Аналогичные положения содержатся в законодательстве и относительно неэмиссионных бездокументарных ценных бумаг - инвестиционного пая и ипотечного сертификата участия. Они являются именными (абз. 1 п. 1 ст. 14 Закона «Об инвестиционных фондах» и абз. 4 ст. 2 Закона «Об ипотечных ценных бумагах», соответственно) и бездокументарными (абз. 2 п. 2 ст. 14 Закона «Об инвестиционных фондах» и абз. 2 п. 2 ст. 20 Закона «Об ипотечных ценных бумагах», соответственно) одновременно. Поскольку иных бездокументарных ценных бумаг не предусмотрено российским законодательством, можно заключить, что бездокументарные ценные бумаги по смыслу указанных нормативных актов - это именные ценные бумаги: именные ценные бумаги являются бездокументарными, а бездокументарные - именными^[42].

В противоречие с указанными нормами вступают правила новой ст. 143 ГК, которые предусматривают иные положения на этот счет. Так, согласно п. 4 ст. 143 ГК именной является документарная ценная бумага, уполномоченным требовать исполнения по которой признается одно из следующих лиц: 1) указанное в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или регистратором; 2) указанное в самой ценной бумаге или в договоре цессии. Указанные формулировки подразумевают два разных способа легитимации кредитора, и буквальное толкование норм ГК может привести к ложному выводу о том, что эмиссионные ценные бумаги, инвестиционный пай и ипотечный сертификат участия могут быть как бездокументарными (их правообладателем является лицо, указанное в учетных записях правообладателя), так и документарными (их правообладателем является лицо, указанное в самой ценной бумаге).

Тем не менее специальное законодательство не предполагает возможности выпуска документарных именных эмиссионных ценных бумаг, документарных инвестиционных паев и документарных сертификатов участия. Указанные ценные бумаги являются именными ценными бумагами в бездокументарной форме, а документарные именные ценные бумаги не выпускаются в бездокументарной форме. Это две разные категории ценных бумаг, различающиеся по способу легитимации управомоченного субъекта. Держатель именной бездокументарной ценной бумаги легитимируется путем указания его в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или регистратором. Держатель именной документарной ценной бумаги легитимируется предъявлением ценной бумаги и наличием в последней его имени.

Первый способ учета прав на документарные ценные бумаги имеет место при обездвижении ценных бумаг и централизованном хранении сертификатов ценных бумаг. В отношении таких ценных бумаг действует режим бездокументарных ценных бумаг. Целесообразнее было бы, на наш взгляд, установить общее понятие именных ценных бумаг, это позволило бы избежать некорректности в появившейся формулировке.

Более детально в новой редакции главы 7 ГК РФ прописаны правила, наполняющие свойство публичной достоверности ценных бумаг. Лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами.

Последнее правило существенно изменилось. Раньше можно было ссылаться на какие-либо обстоятельства, основанные на отношениях между лицом, выдавшим бумагу, и ее первым владельцем (лицом, которому она была впервые выдана). Сейчас же если, к примеру, у индоссанта есть возражения, основанные на отношениях с последним держателем ордерной ценной бумаги, предъявляющему ему требование об исполнении, индоссант может заявить эти возражения.

В ряде случаев, полагаем, правила о публичной достоверности ценной бумаги стали более жесткими. Так, лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и тогда, когда документ поступил в обращение помимо его воли.

Однако законодатель предусмотрел обстоятельства, при наличии которых предусмотренные правила об ограничении возражений не применяются. Все обстоятельства связаны с недобросовестностью владельца ценной бумаги.

Стоит подчеркнуть, что возражения всех обязанных по ордерной ценной бумаге лиц не могут быть объединены. Согласно указанию части 2 статьи 145 ГК РФ лица, ответственные за исполнение по ордерной ценной бумаге, не вправе ссылаться на возражения других лиц, ответственных за исполнение по данной ценной бумаге.

В соответствии со статьей 144 ГК РФ надлежащим исполнением по документарной ценной бумаге будет исполнение надлежащему лицу, которое определяется по правилам об именных, ордерных и предъявительских ценных бумагах. Если исполнитель по документарной ценной бумаге знал, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем ценной бумаги, он обязан возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу. При таком подходе у исполнителя по ценной бумаге возникает обязанность удостовериться всеми доступными ему способами в том, что владелец ценной бумаги является законным.

Важные изменения произошли и в вопросе передачи прав по ценной бумаге. Законодатель распространил правила о передаче векселя на передачу прав по другим ордерным ценным бумагам (часть 3 статьи 146 ГК РФ). Положение о простом и переводном векселе содержит четкие и отработанные на практике предписания об индоссаменте, и с этих позиций выбор в пользу именно этого акта понятен и заслуживает поддержки, так как обеспечивает единообразие в оформлении перехода прав по ордерным ценным бумагам.

Одним из интересных нововведений стали правила о передаче прав по именным документарным ценным бумагам. Как известно, раньше для передачи прав по ним требовалось заключение соглашения о цессии.

Теперь можно не только заключать такие соглашения, но и совершать именные передаточные надписи на самой ценной бумаге. В последнем варианте передачи прав по именной документарной ценной бумаге права последнего владельца ценной бумаги подтверждаются непрерывным рядом цессий.

Из такой формулировки совершенно очевидно прослеживается сходство цессии и индоссамента. И возникает вопрос: какой же смысл теперь в существовании двух этих механизмов передачи прав по ценной бумаге?

На наш взгляд, установленное правило в конечном итоге приведет к тому, что исчезнут либо ордерные, либо именные документарные ценные бумаги. Аналогичные мнения по этому поводу уже высказываются в литературе^[43].

Практически не осталось отличий в понятиях ордерных и именных документарных ценных бумаг. Согласно части 3 статьи 143 ГК РФ ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. В ч. 4 ст. 143 ГК РФ дается понятие именной ценной бумаги, таковой, в частности, является ценная бумага, которая была выдана на имя владельца или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей. Осталось лишь одно существенное отличие между этими видами ценных бумаг — распределение бремени ответственности между лицами, передавшими ценную бумагу. По этой причине наиболее вероятным представляется последующий отказ от именных документарных ценных бумаг, поскольку ордерные бумаги более выгодны инвестору в плане возможности требовать по ним исполнения не только от лица, выдавшего бумагу, но и от всех индоссантов.

Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее документом. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому лицу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены: коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и др. Таким образом, согласно п. 2 ст. 143 ГК РФ предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.

Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа. В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 143 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии).

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цессии, поскольку такая передача не согласуется ни с природой таких ценных бумаг, ни со спецификой прав, заключенных в этих ценных бумагах. Право на именные ценные бумаги переходит к приобретателю с момента внесения записи об этом в реестр обязанного лица. Такое оформление перехода прав на ценную бумагу получило название трансферта. Именные ценные бумаги обладают признаком публичной достоверности.