Файл: Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Доктринальные подходы к охране и защите гражданских прав).pdf

Не соглашаясь с указанным подходом, А.А. Шахбазян аргументирует свою позицию следующим образом: «… право на защиту не может выделяться как отдельное правомочие субъективного гражданского права, поскольку возможность защиты права есть свойство права, которое вытекает из принадлежности всем субъектам конституционного права на защиту»^[19]. Думается, что позиция, достаточно убедительно обозначенная автором, может быть поддержана.

ГЛАВА 2. ПОНЯТИЕ И ЗНАЧЕНИЕ НОТАРИАЛЬНОГО ПОРЯДКА ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ И ЗАЩИТЫ ПРАВ

2.1. Основные подходы к понятию и значению нотариата в гражданско-правовом регулировании

Значение нотариата в гражданско-правовой сфере связано прежде всего с теми нотариальными действиями, которые осуществляет нотариус по охране и защите гражданских прав. Эти действия нотариусы реализуют среди других своих функций, под которыми понимают «содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России»^[20].

В правовой науке существует несколько подходов к классификациям направлений деятельности нотариата и места в них охраны и защиты гражданских прав. Вычленение в системе нотариальных действий мер гражданско-правовой охраны и защиты и выяснение её сущности будет непосредственно определять понятие и назначение нотариального порядка охраны и защиты гражданских прав. Представляется важным отметить, что при выяснении понятия и значения нотариальной охраны и защиты гражданских прав необходимо использование межотраслевого метода исследования, поскольку сущность направлений нотариальной деятельности, нотариальных действий и функций нотариата изучается преимущественно в науке нотариального права.

В советском праве К.С. Юдельсон одним из первых предложил развернутую научную классификацию направлений деятельности нотариата по содержанию, выделив среди них следующие:

---

• удостоверение сделок;
• засвидетельствование бесспорных обстоятельств (подлинности подписи, неоплаты чека, верности копий, верности перевода, неоплаты векселя);
• охранительные действия (охрана имущества оставшегося после умершего, принятие документов на хранение); установление правового положения отсутствующего;
• подтверждение имущественных прав (наследования, доли в имуществе супругов, на выморочнное имущество);
• обеспечение обязательств (наложение запрещения, наложение арестов);
• способствование исполнению обязательств (принятие в депозит);
• обеспечение доказательств (передача заявления другим лицам, допрос свидетелей, морские протесты);
• принуждение к исполнению бесспорных обязательств (выдача исполнительных надписей)^[21].

Н.И. Авдеенко и М.А. Кабакова выделяли 4 группы нотариальных действий: направленные на удостоверение бесспорного права; направленные на придание документу исполнительной силы; направленные на удостоверение бесспорных фактов; направленные на обеспечение правоотношений.

З.А. Искендеров разделял нотариальные действия по стадиям развития правоотношений: направленные на возникновение и подтверждение правоотношений; направленные на обеспечение и осуществление гражданских правоотношений; охранительные (меры к охране наследственного имущества) и имеющие универсальный характер (все действия, не охваченные тремя первыми группами).

На недостатки указанных классификаций обращалось внимание в самой советской литературе. Так, Е.Н. Ковалева обоснованно отмечала, что в предлагаемых классификациях «нет достаточной четкости как в наименовании групп, так и в отнесении к ним тех или иных нотариальных действий с учетом их конкретного содержания». Сама Е.Н. Ковалева предлагала разделить нотариальные действия на пять групп по их цели: направленные на удостоверение бесспорного права; направленные на придание документу исполнительной силы; направленные на установление бесспорных фактов; направленные на обеспечение правоотношений; нотариальные действия вспомогательного характера^[22].

В советском праве имелись и примеры классификации нотариальных действий без соблюдения строгости классификационных рядов. В частности, нотариальные действия разграничивались на действия по удостоверению бесспорного права; сделок; свидетельствование верности копий; «другие нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов», направленные на придание исполнительной силы долговым и платежным документам и «охранительные нотариальные действия». При этом, как мы видим, почти при каждом подходе к классификации нотариальных действий советские ученые были вынуждены выделять одну группу с не вполне ясной природой, в частности «вспомогательного характера», «имеющие универсальное значение», «другие действия». Появление в любом делении группы под названием «иные виды» свидетельствует о сложностях или ошибках с определением критерия деления.

---

В современной юридической литературе наблюдается ещё больший разброс мнений относительно количества, содержания и наименований групп нотариальных действий и функций нотариата в гражданско-правовой сфере.

В.В. Ярков первым разделил функции нотариата на социальные (характеризующие место нотариата в правовой системе) и содержательные (отражающие характер нотариальной деятельности)^[23]. Впоследствии предложенную этим ученым классификацию поддержали и другие авторы.

Так, Н.В. Сучкова также полагает, что функции нотариата можно подразделить на социальные и содержательные. Социальная функция в свою очередь подразделяется на предупредительно-профилактическую, правореализационную и фискальную. Предупредительно-профилактическая функция направлена на снижение гражданских споров, уменьшение обращений в суды, облегчение рассмотрения споров в судах. Выполняя правореализационную функцию, нотариус обеспечивает надлежащее правовое поведение, совершает полномочия с соблюдением закона, применяет правовые нормы.

Фискальная функция нотариата заключается в сообщении налоговым органам о совершении определенных юридических фактов (удостоверение договора дарения, выдача свидетельства о праве на наследство). В содержательной функции различают охранительную и юрисдикционную функцию. При этом первая заключается в «защите прав участников нотариального производства», а вторая – в «направленной деятельности нотариата по предупреждению возникновения правовых конфликтов в сфере гражданского оборота»^[24].

Похожая классификация функций нотариата приводится и в других источниках^[25]. Однако к числу социальных функций относится ещё и правоохранительная, направленная на снижение уровня криминальности в гражданском обороте, на облегчение раскрытия преступлений, снижение уровня преступности и обеспечение безопасности граждан. А среди содержательных функций, наряду с охранительной и юрисдикционной, называются также правоустановительная и удостоверительная.

Е.А. Мищенко указывает, что нотариат выполняет превентивную (удостоверение прав и фактов), правообеспечивающую (создание гарантий правомерного поведения), фискальную, вытекающую из публично-правовой природы нотариата и направленную на привлечение обязанных лиц к уплате налогов, удостоверительную (придание действиям сторон юридической силы) функции^[26].

---

А.Г. Цымбаренко, ссылаясь на выступление Л. Чимпи и А. Арминчо на Международном конгрессе нотариусов в Амстердаме в 1989 г., называет слдующие направления деятельности нотариата:

«

• установление личности лиц, присутствующих при заключении договора;
• установление легальной власти договаривающихся сторон на ведение переговоров;
• исследование воли договаривающихся сторон;
• толкование воли договаривающихся сторон;
• проверка свободы и отсутствия постороннего влияния на волю договаривающихся сторон;
• проверка возможности распоряжаться предметом контракта;
• рассмотрение соответствия воли сторон с неукоснительными принципами действующего порядка;
• переложение договариваемой воли в письменную форму, просто и ясно выражающую неоспоримое юридическое значение;
• редактирование воли сторон с экономической, юридической и социальной системой;
• присвоение акту общественного доверия в интересах общества, а также в интересах частных лиц, с целью удовлетворения требования уверенности и законности со стороны граждан;
• деятельность в качестве советника сторон;
• охранение профессиональной независимости»^[27].

Направления деятельности нотариата в гражданском обороте классифицируются и по сферам деятельности: в сфере права собственности; в сфере семейных правоотношений; в сфере охраны наследственных прав граждан; в сфере обеспечения обязательств^[28].

В литературе называют и иные направления деятельности нотариата, такие как «оказание квалифицированной юридической помощи»^[29], «обеспечение принципов равенства и справедливости»^[30].

Т. Н. Шарафетдинов разделил функции нотариата на две группы:

1. основные функции по обеспечению и защите прав граждан и юридических лиц: обеспечивает возможность принудительного исполнения обязательств без обращения в суд; способствует формированию и четкому закреплению взаимных прав и обязанностей субъектов гражданских правоотношений, внося в них определенность, юридическую непротиворечивость, а также придавая им официальный характер;
2. функция содействия разрешению правовых конфликтов (обеспечение доказательств; создание предпосылок для выдачи судом судебного приказа; обеспечение формирования непротиворечивой и полной доказательственной базы для разрешения дела (в силу официального характера нотариальных актов и путем участия в деле в качестве свидетелей и третьих лиц))^[31].

---

Однако выделение вышеуказанных функций и их классификация с доктринальных позиций далеко не безупречны. Так, многие из выше выделенных функций перекрещиваются. Например, как и юрисдикционная, так и предупредительно-профилактическая функции направлены на предупреждение правовых конфликтов. Превентивная функция нотариата, направленная на удостоверение фактов, совпадает с удостоверительной функцией. При этом удостоверительная функция является и правообеспечивающей и охранительной.

Отдельные направления деятельности нотариата трактуются очень узко. Так, сведение правоохранительной деятельности нотариата исключительно к снижению криминогенности поведения в обществе и облегчению раскрытия преступлений недопустимо, поскольку нотариат является правоохранительным институтом и все направления его деятельности – это охрана права в широком значении этого слова. Основной задачей всех правоохранительных институтов в целом является охрана законности и противодействие правонарушениям^[32].

Сразу два исследователя определили удостоверительную функцию нотариата как «необходимость установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности»³. Однако нотариусы в гражданско-правовых отношениях устанавливают и удостоверяют не только «большие группы юридических фактов», но и довольно часто – единичные факты и фактические обстоятельства.

Такие действия нотариуса, как исследование, редактирование и толкование воли договаривающихся сторон, выдача рекомендаций и советов, являются скорее не функциями (как направлениями деятельности), а конкретными поведенческими актами нотариуса, необходимыми для реализации его функций.

Подобные подходы к разграничению направлений деятельности нотариата не соответствует логическим правилам классификаций. Классификация – это «распределение предметов по группам (классам), при котором каждый класс имеет свое постоянное, определенное место»^[33]. Важно соблюдать логические правила деления:

– деление должно быть соразмерным: объединение объемов членов деления должно дать объем делимого понятия;

– деление должно производиться по одному основанию: избранная характеристика в ходе деления не должна подменяться другой характеристикой;

– члены деления должны исключать друг друга: их объемы не должны иметь общих элементов;

---