Файл: Заключение договора (Принцип свободы заключения договора и стадии его заключения).pdf

Коренная перестройка экономики страны повлекла за собой сужение до необходимых пределов государственного регулирования гражданского оборота. Это отводит договору качественно новую роль. Гражданское законодательство современного периода исходит из других начал. Оно не только провозгласило свободу договора, но и создало необходимые гарантии ее осуществления. Свобода договора означает, что в ее основе лежит не чужая воля, навязанная сторонам плановым или иным административным актом, а свободно выраженная воля самих сторон. Разумеется, что ею вовсе не отрицается возможность надлежащего законодательного регулирования договорных отношений. Напротив, свобода от административного диктата предполагает наличие развитой и детальной системы правового регулирования.

Статья 422 ГК определяет, что на свободу заключения договора оказывают влияние императивные нормы, устанавливающие условия некоторых договоров. В этом случае речь идет об обязательных для сторон правилах, закрепленных законами и иными правовыми актами, которые действуют в момент заключения договора.

В новейшей литературе свобода ^[5]договора трактуется как совокупность ее трех проявлений. Во-первых, это признание граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. Во-вторых, предоставление сторонам возможности заключать любой договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, а также смешанный договор. В-третьих, стороны свободны в определении условий заключаемого договор.

Из сказанного вытекает, что проявление свободы договора необходимо субъектам права для того, чтобы заключать договоры в самых различных сферах гражданского оборота.

Для гражданского законодательства РФ свобода договора играет роль общего начала. В договорном же праве она конкретизируется, прежде всего, в виде свободы заключения договора. По этой причине название ст. 421 следовало бы привести в соответствие с ее содержанием и изложить как «Свобода заключения договора». В этом убеждает и то, что в начале статьи речь идет о свободе граждан и юридических лиц «в заключении договора». Кроме того, удастся избежать неточностей при толковании их значения.

ГК РФ в ст. 420 рассматривает договор в качестве соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Поэтому он аккумулирует ^[6]в себе признаки договора как соглашения, как документа и основы для возникновения обязательств. Договор в связи с этим - это правовой инструмент, при помощи которого стороны выражают и согласовывают свою волю, где факт согласования воли должен быть надлежащим образом выражен для восприятия как самими контрагентами, так и другими лицами. Поэтому выражение воли в процессе заключения договора должно привести к определенным юридическим действиям сторон по согласованию волеизъявления.

---

Свобода заключения договора основана на свободе волеизъявления, которая опирается на свободу воли и реализуется при помощи диспозитивности норм гражданского законодательства.

Диспозитивные нормы обычно представлены в виде формулы «если в договоре не предусмотрено иное» и основаны на предоставленной субъектам права возможности самим выбирать любой вариант, предложенный ими.

Диспозитивные нормы обладают важной особенностью юридико-технического характера для свободы заключения договора, которая состоит в том, что стороны освобождаются от ^[7]необходимости включать в договор условия, воспроизводящие правила поведения, зафиксированные в норме, в случае согласия с ними.

Вместе с тем гражданское законодательство помимо диспозитивных содержит императивные нормы, регулирующие договорные отношения. В отличие от диспозитивных императивные нормы носят предписывающий или запрещающий характер. Сам способ изложения нормы, и, в частности, отсутствие ссылки на возможность предусмотреть в договоре иное, свидетельствует об ее безусловной обязательности для контрагентов. Они могут выражаться в том, что законодатель либо возлагает на стороны обязанность заключить договор, либо предоставляет им возможность выбрать только строго определенный договор, либо формулирует обязательную редакцию того или иного договорного условия, либо запрещает включение в договор конкретного условия или исключает возможность определенных категорий субъектов заключать договоры.

В соответствии с принципом свободы заключения договора осуществляется как правовое регулирование поведения субъектов гражданского права, так и правоприменение^[8]. Свобода заключения договора объективна в силу того, что предоставляет возможность субъектам гражданского права действовать по своему усмотрению. Само понятие свободы заключения договора находит свое отражение в нормах права. Она является руководящим началом для субъектов права на вступление в договорные отношения. Ее содержание основывается на сочетании свободного волеизъявления и необходимости действовать в рамках норм права и состоит из определенных объективных и субъективных элементов (аспектов).

Объективные элементы имеют нормативную основу, предполагающую возможность осуществлять выбор типа (вида^[9]), структуры договорных связей и условий договора по своему усмотрению, но в пределах, определенных
действующим законодательством. Субъективные элементы основываются на внутреннем желании лица изъявить свою волю в том или ином виде.

---

Таким образом, гражданское законодательство основывается на началах признания равенства всех участников регулируемых им отношений, свободы заключения договора, недопустимости произвольного вмешательства кого бы то ни было в частные дела, необходимости осуществления без помех субъективных гражданских прав.

1.2 Характеристика стадий заключения договора

Для того чтобы стороны могли достичь соглашения и тем самым заключить договор, необходимо, по крайней мере, чтобы одна из них сделала предложение о заключении договора, а другая - приняла это предложение. Поэтому заключение договора проходит две стадии. Первая стадия именуется офертой, а вторая - акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение, - акцептантом. Договор считается заключенным, когда оферент получит акцепт от акцептанта.

В период зарождения института заключения договора указанный акт обусловливался непременным личным участием сторон. Договор заключался только, во-первых, «^[10]между присутствующими» и, во-вторых, при непосредственном выражении ими своей воли. С развитием рынка данные требования смягчались. Так, предложение заключить договор стали излагать на бумаге, которая посылалась контрагенту, а тот, в свою очередь, отправлял письменный ответ. Такой порядок избавил стороны от обязательного личного присутствия при заключении договора. В дальнейшем вследствие усовершенствования технических средств связи и передачи информации в интересах дальнейшего развития рынка встал вопрос о признании законодательством возможности выражения воли еще менее формализованным способом - путем сообщения по телефону, позднее - телефаксу, а в последнее время - по компьютерным сетям. Таким образом, законодательство разработало процедуру заключения договора «между отсутствующими».

В современной деловой практике используются оба способа заключения договора - как «между присутствующими», так и «между отсутствующими», причем существенных различий в механизмах не существует. Особенности проявляются лишь в отношении времени, предусмотренного для акцепта, - при заключении договора «между присутствующими», если в оферте не указан срок для акцепта, она должна быть акцептована немедленно. Однако сам процесс заключения договора оказывается сложнее при заключении договора «между отсутствующими», так как в этом случае приходится решать некоторые вопросы, не вызывающие сложностей при заключении договора «между присутствующими», например, о моменте вступления оферты в силу, о сроке для акцепта, о моменте посылки и получения акцепта, об опоздании акцепта, о возможности отозвать оферту или акцепт до их получения и др.

---

Вместе с тем далеко не всякое предложение заключить договор приобретает силу оферты. Предложение, признаваемое офертой, в соответствии со ст. 435 ГК:

а) должно быть достаточно определенным и выражать явное намерение
лица заключить договор;

б) должно содержать все существенные условия договора;

в) должно быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Первое требование обусловлено тем, что без намерения лица заключить договор последний не может быть заключен, даже если это лицо сообщило контрагенту все существенные условия договора. Второе требование вытекает из п. 1 ст. 432 ГК, в соответствии с которым договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если в предложении заключить договор отсутствует хотя бы одно из существенных условий, он не может быть заключен, даже если вторая сторона и согласится с таким предложением. Наконец, третье требование обусловлено тем, что в момент заключения договора должно сниматься предложение его заключить. В противном случае в отношении одного и того же предмета может быть заключено несколько договоров, из которых реально можно исполнить только один.

При отсутствии любого из указанных выше признаков предложение может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, полученное по почте предложение от торговой фирмы посетить ее магазин и приобрести имеющиеся в наличии товары, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферту (вызов на оферту).

Первое обусловлено заключить договор тем, без что может требование заключен, последний быть лица даже это все если существенные намерения сообщило контрагенту не лицо условия договора. Второе из вытекает с п. ст. соответствии в договор которым сторонами считается если по между всем условиям соглашение требование заключенным, в достигнуто договора. Если предложении отсутствует одно хотя существенным из бы может условий, существенных быть он заключить не если заключен, договор даже вторая сторона таким согласится с третье предложением. Наконец, в момент договора тем, требование и предложение заключения должно случае сниматься отношении обусловлено заключить. в его одного и же заключено того предмета противном договоров, что несколько которых может реально быть отсутствии можно из исполнить один.

При предложение может только выше указанных только из вызов любого на полученное рассматриваться по предложение Так, от признаков посетить почте как магазин ее и фирмы товары, оферту реклама имеющиеся наличии в и иные торговой адресованные приобрести приглашение неопределенному оферту кругу делать как предложения, оферту вызова От лиц, рассматриваются на публичную отличать необходимо оферту. Под офертой понимается публичной все из которого содержащее условия воля делающего существенные предложение, договора лица, в предложение, предложении усматривается заключить указанных условиях любым, договор случае на договор отзовется кто с к заключить и обращено предложение любому этом каждому.

---

Первое тем, заключить что требование быть может договор заключен, это последний существенные без обусловлено сообщило лица если контрагенту намерения все даже из лицо с договора. Второе в вытекает условия п. ст. не которым договор считается сторонами всем соглашение по условиям соответствии заключенным, достигнуто в между предложении одно договора. Если если отсутствует из существенных существенным условий, заключить требование может не он быть даже хотя бы заключен, сторона если с договор вторая согласится момент таким предложением. Наконец, третье в заключения тем, должно договора отношении требование и сниматься его предложение и заключить. одного заключено обусловлено же в несколько противном которых договоров, того случае что из отсутствии можно быть реально может предмета может один.

При из исполнить выше любого указанных вызов предложение рассматриваться на только по посетить полученное почте Так, ее предложение только и как реклама от оферту фирмы наличии магазин и имеющиеся торговой в приобрести оферту товары, делать признаков неопределенному иные приглашение адресованные предложения, лиц, на оферту кругу От публичную рассматриваются вызова необходимо отличать все оферту. Под публичной понимается содержащее которого из условия офертой делающего договора как воля предложение, лица, существенные предложении заключить в случае указанных договор отзовется любым, кто усматривается заключить предложение, с предложение обращено к и этом условиях на любому договор каждому.

Первое может заключить заключен, требование что тем, это обусловлено существенные последний если без намерения контрагенту из лицо сообщило с все даже быть договор лица договора. Второе не договор условия п. ст. вытекает по считается условиям всем соответствии соглашение в предложении между достигнуто заключенным, в отсутствует сторонами которым договора. Если из одно условий, существенных не требование заключить хотя если существенным сторона быть он может даже с бы момент заключен, если согласится вторая договор третье предложением. Наконец, должно заключения договора тем, в таким и требование сниматься предложение его же отношении заключить. обусловлено противном в и заключено договоров, одного отсутствии несколько можно случае реально того предмета из может которых быть исполнить может один.

При вызов что на из только выше предложение указанных любого по рассматриваться полученное почте посетить Так, от оферту как и реклама фирмы ее магазин имеющиеся в предложение товары, оферту торговой приобрести неопределенному признаков и только делать лиц, адресованные приглашение наличии оферту иные рассматриваются предложения, кругу От на публичную публичной необходимо отличать все оферту. Под условия понимается из которого договора вызова как делающего воля предложении заключить существенные офертой предложение, отзовется лица, кто содержащее любым, указанных случае в с к и предложение, предложение условиях обращено этом усматривается заключить договор на любому договор каждому.

---