Файл: Договорные конструкции (Развитие договорных отношений и договорные конструкции).pdf

В соответствии с п. 1 ст. 429.1 ГК РФ рамоч­ным (договором с открытыми условиями) при­знается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточ­нены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполне­ние рамочного договора.

Необходимо особо подчеркнуть, что ра­мочный договор может конкретизироваться не только соглашением сторон, но и на основе односторонних заявок. Это значимо для прак­тики, так как нередко генеральное соглашение об открытии кредитной линии, по сути, строится именно по такой модели: по рамочному догово­ру банк обязывается выдать кредиты, если тако­вые потребует заемщик. То есть банк берет на себя своего рода обязательство кредитования до востребования, а окончательное формиро­вание обязательства по конкретному кредиту происходит не по дополнительному соглаше­нию сторон, а по односторонней заявке заем­щика, сторона, имеющая секундарное право востребовать столько, сколько ей необходимо (обычно в установленных в рамочном договоре пределах). Экономическая логика данной моде­ли приводит к тому, что в банковской практике часто банк соглашается на такой договор только при условии, что ему будет гарантирован некий доход, независимо от того, затребует ли заем­щик кредитные средства или нет^[4].

Однако не следует называть рамочным дого­вором соглашения, в которых не указано какое- либо условие, но оно может быть определено исходя из рыночной практики. Например, за­ключен договор займа, по которому не опреде­лен процент. В этом случае применяется ст. 809 ГК РФ, которая закрепляет, что «при отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца, а если заимодавцем является юридическое лицо в месте его нахож­дения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части».

Юридические последствия оформления обязательственных взаимоотношений сторон рамочным договором состоят в том, что в итоге отношения сторон, связанные с исполнением их обязательств по рамочному договору, подлежат регулированию особым комплексом договор­ных условий, включающим в себя как условия, содержащиеся непосредственно в рамочном договоре, так и условия, предусмотренные кон­кретными договорами.

С учетом того обстоятельства, что общие ус - ловия обязательственных взаимоотношений сторон, предусмотренные рамочным догово­ром, в дальнейшем могут быть сторонами уточ­нены и конкретизированы, в том числе и путем заключения отдельных договоров, особым об­разом должна строиться судебно-арбитражная практика по разрешению споров, связанных с признанием таких договоров незаключенны - ми. Особенность состоит в том, что отсутству­ющее в рамочном договоре какое-либо его су­щественное условие может быть согласовано сторонами при заключении отдельного дого­вора, поэтому данное обстоятельство не может служить основанием для признания рамочного договора незаключенным.

---

Поскольку у рамочного договора особый предмет — установление общих условий, дан­ный договор должен быть отнесен к договорам организационного характера. Это обстоятель­ство (уникальность предмета) позволяет счи­тать его самостоятельным и отграничивать от последующих действий. Вместе с тем неясно, какие же договоры можно отнести к рамочным, а также что именно следует считать «общими условиями».

Опцион (от лат. optio — выбор) дает его вла­дельцу право требовать от контрагента продажи или иной передачи ему определенного актива, которому корреспондирует обязанность такое исполнение произвести^[5]. В общем виде опци­он представляет собой возможность (соглаше­ние) купить (call option) или продать (put option) определенный товар или определенные права (базис) по заранее установленной цене в преде­лах согласованного периода времени^[6].

Приобретение опциона предоставляет права не на сам актив, а только на его получение в бу­дущем. Таким правом владелец опциона может и не воспользоваться.

Согласно п. 1 ст. 429.2 ГК РФ опционом при­знается предоставление безотзывной оферты на право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. До­говор заключается путем акцепта такой офер­ты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом (акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон).

По общему правилу (ст. 429.2 ГК РФ):

— опцион на заключение договора предостав­ляется за плату или другое встречное предо­ставление;

— если срок акцепта не установлен, то акцепт должен быть осуществлен в течение года;

— платеж по опциону не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не под­лежит возврату в случае, когда не будет акцепта;

— опцион должен содержать условия, позво­ляющие определить предмет и другие суще­ственные условия договора, подлежащего заключению;

— опцион заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению, может быть включен в другое соглашение, а права по нему могут быть уступлены дру­гому лицу.

Анализ судебной практики позволяет сде­лать вывод о том, что опционный договор был весьма распространен и ранее в различных сфе­рах. Существовали договоры купли-продажи опциона на право аренды павильона^[7], на право подключения к тепловому источнику^[8], договор купли-продажи опциона закладных^[9].

---

Тем не менее ранее ни в доктрине, ни в су­дебной практике не было единого мнения от­носительно природы опциона и опционного договора.

В настоящее время в силу п. 1 ст. 429.3 ГК РФ в соответствии с опционным договором одна сторона на условиях, предусмотренных этим до­говором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором дей­ствий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество).

Существенные условия опционного дого­вора определяются конструкцией договора, на заключение которого направлен опцион. Кроме того, опционный договор должен быть заключен в форме, установленной для догово­ра, подлежащего заключению. Данное правило является логичным, поскольку, делая акцепт, сторона, обладающая опционом, автоматически заключает договор.

Отличие опциона на заключение договора от опционного договора заключается в том, что первый дает возможность заключить договор на заранее установленных условиях, а второй дает возможность по своему усмотрению получить исполнение по уже заключенному сторонами договору. Объединяет эти институты общее ус­ловие — воля второй стороны: в первом случае воля будет выражена в акцептовании оферты либо отказе от акцепта, во втором — в требова­нии исполнения опциона либо в отказе от тре­бования. Без воли второй стороны исполнение по обоим договорам не происходит.

Вторым схожим признаком является то, что по общему правилу и опцион на заключе­ние договора, и опционный договор являются возмездными, т.е. предоставляются за плату (в случае с опционом на заключение договора возможно и иное встречное предоставление), но сторонами может быть предусмотрена и их безвозмездность (в случае с опционным дого­вором обязанность заключить такой договор обусловлена иным обязательством или охраня­емым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон).

В то же время законодательное определение опционного договора не позволяет говорить об опционном договоре как о специальной договорной конструкции (в отличие от того же соглашения о предоставлении опциона на за­ключение договора).

Опционный договор не является специаль­ным договором, а лишь указывает на ту форму, к которой может относиться договор, и дает ей законодательное закрепление.

На первый взгляд опционный договор имеет определенное сходство и с рамочным, и с пред­варительным договором. Самое главное отли­чие опционного договора от рамочного состоит в том, что рамочный договор может вообще не содержать условий обязательственных взаимо­отношений сторон. Но, безусловно, рамочный договор должен определять порядок согласо­вания сторонами условий обязательственных правоотношений между ними. В отличие от рамочного договора, все условия опционного договора стороны согласовывают заранее.

---

В числе отличий опционного договора от предварительного исследователи называют отсутствие в момент заключения предвари­тельного договора материальной выгоды для сторон, в то время как для опционного догово­ра предусмотрена презумпция возмездности^[10]. Представляется, что возмездность не следует расценивать как существенное отличие опци­онного договора от предварительного. Как уже указывалось, опционный договор может быть безвозмездным в силу прямого указания зако­нодателя (п. 2 ст. 429.3 ГК РФ).

Кроме того, правоприменители часто обес­печивают исполнение предварительного до­говора так называемыми обеспечительными платежами. Конечно, судебная практика квали­фицирует правовую природу данных платежей как способ обеспечения исполнения обязатель­ства по предварительному договору^[11], однако с экономической точки зрения одна из сторон предварительного договора фактически полу­чает беспроцентный заем, поскольку в течение срока, необходимого для заключения основно­го договора, может пользоваться денежными средствами другой стороны и, возможно, по­лучать доход. В связи с этим нельзя однозначно утверждать, что при заключении предваритель­ного договора отсутствует материальная выгода сторон.

Появление в ГК РФ правил об опционном до­говоре, безусловно, следует оценивать положи­тельно. Он может быть с успехом использован в различных областях гражданского оборота, практически ко всем видам обязательств. Вме­сте с тем нельзя не отметить, что уже сейчас видны проблемы, с которыми могут столкнуться правоприменители при применении опционных договоров^[12]. Например, каковы правовые по­следствия в случае, если будет доказана уважи­тельность причины просрочки управомоченной стороной в заявлении требования о соверше­нии предусмотренных опционным договором действий. Согласно п. 1 ст. 429.3 ГК РФ, если управомоченная сторона не заявит указанное требование в установленный в договоре срок, опционный договор прекращается. Таким об­разом, пропуск срока независимо от причин однозначно влечет прекращение договора, и «реанимировать» прекращенный договор, даже при условии уважительности пропуска срока, не представляется возможным, так как нельзя восстановить то, что уже прекратилось. Вместе с тем представляется, что стороны могут предусмотреть в опционном договоре порядок продления указанного срока в случае его про­пуска управомоченной стороной.

---

Другим новым видом договора стал так на­зываемый абонентский договор (договор с ис­полнением по требованию), которым в силу п. 1 ст. 429.4 ГК РФ признается договор, предусмат­ривающий внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за право требовать от исполни­теля предоставления предусмотренного дого­вором исполнения в затребованных количестве или объеме либо на иных условиях, определяе­мых абонентом. При этом абонент обязан вно­сить платежи или предоставлять иное исполне­ние по абонентскому договору независимо от того, было ли затребовано им соответствующее исполнение от исполнителя.

Иными словами, в рамках абонентского договора одна из сторон гарантирует, что она окажет услуги, поставит товар или выполнит ра­боты для другой стороны и в удобное ей время в требуемом объеме (в рамках установленного лимита или безлимитно). Например, пользова­тель сотовой связи может совершать звонки, когда захочет, разговаривать до тех пор, пока на его счету есть средства. За свою постоянную готовность предоставить услугу, выполнить ра­боту или поставить товар исполнитель требует фиксированную абонентскую плату.

Договоры такого типа характерны для услуг стационарной и мобильной телефонной связи, предоставления услуг Интернета, технического, консультационного и бухгалтерского обслужива­ния, спутникового телевидения и т.д. — все это разновидности абонентского договора. К этой же категории относятся договоры электро-, водо- и газоснабжения (ст. 539 ГК РФ).

Модель абонентского договора нашла ши­рокое применение в сфере оказания различных услуг связи. Например, согласно Правилам ока­зания услуг связи по передаче данных, утверж­денным постановлением Правительства РФ от 23.01.2006 № 32^[13] (п. 35), оплата услуг связи по передаче данных может осуществляться по абонентской или повременной системе оплаты либо по объему принятой или переданной ин­формации. При оплате услуг связи по передаче данных с применением абонентской системы оплаты расчет за оказанные услуги связи про­изводится не позднее 10 дней с даты окончания расчетного периода.

Отметим, что вступление в силу ст. 429.4 ГК РФ урегулировало многие существовавшие ранее, но приводившие к сложностям в право­применении судебные проблемы. Зачастую або­ненты, не пользовавшиеся услугами исполните­ля долгое время, но не расторгнувшие договор на этот период, выигрывали дела, и исполни­телям отказывалось во взыскании абонентской платы без доказательств фактического оказания услуг. Особенно часто страдали консалтинговые компании и спортивные клубы. Законодательно не была закреплена особенность абонентских договоров — что деньги уплачены не за кон­кретные товар, работу или услугу, а за право абонента их затребовать при необходимости в нужном объеме и принятие исполнителем обязанности быть готовым удовлетворить же­лание абонента. Теперь же потребители, заклю­чившие договор об абонентском обслуживании, не смогут вернуть внесенную плату, ссылаясь на то, что в течение срока действия договора не воспользовались своим правом на получение услуг.

---