Файл: Договорные конструкции (Развитие договорных отношений и договорные конструкции).pdf

Итак, в рамочном договоре стороны согла­совывают общие условия, которые можно уточ­нять в будущем. Опционный договор предпо­лагает право в установленный срок требовать от другой стороны определенных действий. Особенность абонентского договора — наличие обязанности абонента вносить периодические платежи.

Поскольку у рамочного договора особый предмет — установление общих условий, дан­ный договор должен быть отнесен к договорам организационного характера. Это обстоятель­ство (уникальность предмета) позволяет счи­тать его самостоятельным и отграничивать от последующих действий. Вместе с тем неясно, какие же договоры можно отнести к рамочным, а также что именно следует считать «общими условиями».

Более того, вызывает сомнение правомер­ность использования термина «договор» приме­нительно к рассматриваемому соглашению. К ра­мочному договору вряд ли применимы все поло­жения ГК РФ о договорах, сделках и обязатель­ствах. Факт заключения рамочного соглашения порождает особые отношения между участника­ми, лишь внешне напоминающие классические обязательства. В то же время представляется, что положения рамочного договора, например, о конфиденциальности, защите персональных данных или о гарантиях и заверениях, арби­тражная оговорка действуют и без заключения отдельного соглашения к рамочному договору, уточняющему основные обязательства сторон.

Законодательное определение опционного договора также не позволяет говорить об опци­онном договоре как о специальной договорной конструкции (в отличие от того же соглашения о предоставлении опциона на заключение до­говора). Опционный договор не является специ­альным договором, а лишь указывает на ту фор­му, к которой может относиться договор, и дает ей законодательное закрепление.

Появление в ГК РФ правил об опционном договоре, безусловно, следует оценивать поло­жительно. Вместе с тем неясно, каковы право­вые последствия в случае, если будет доказана уважительность причины просрочки управо­моченной стороной в заявлении требования о совершении предусмотренных опционным договором действий. Согласно п. 1 ст. 429.3 ГК РФ, если управомоченная сторона не заявит указанное требование в установленный в дого­воре срок, опционный договор прекращается. Таким образом, пропуск срока, независимо от причин, однозначно влечет прекращение договора, и «реанимировать» прекращенный договор, даже при условии уважительности пропуска срока, не представляется возмож­ным, так как нельзя восстановить то, что уже прекратилось. Вместе с тем представляется, что стороны могут предусмотреть в опцион­ном договоре порядок продления указанного срока в случае его пропуска управомоченной стороной.

---

Представляется, что законодателю следо­вало определиться с тем, как именно должна формироваться цена абонентского договора, т.е. определить способы вычленения цены на право стать абонентом и цены за конкретное благо в ходе обслуживания.

ГЛАВА 2 ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ДОГОВОРНЫХ КОНСТРУКЦИЙ

2.1 Опционный договор как специальная договорная конструкция

Мировая практика применения оп­ционного договора насчитывает тысячеле­тия. Их использование было предметом правового регулирования в римском праве. Аристотелевские и библейские легенды представляют интересные факты приме­нения опционных договоров. Записи об оп­ционных соглашениях обнаружены в днев­никах фландрских купцов XII века. Финан­совые спекулянты Антверпенской биржи также использовали опционные соглаше­ния для того, чтобы играть на повышении или падении курсов валют на кастильских или лионских ярмарках.

Голландия и Англия в начале XVII в. также использовали опционные договоры для организации сделок. Первый докумен­тированный экземпляр биржевой опцион­ной сделки, торгуемой в Лондоне, датиро­ван 1687 годом. В 1872 году опционные контракты появились на американском рынке^[14].

В России этот правой институт ис­пользуется относительно недавно, но, не­смотря на отсутствие до 2015 года прямого законодательного регулирования, опцион­ные соглашения уже использовались в российской практике.

Так, одним из первых актов право­вого регулирования опционных сделок можно назвать Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур, Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16- 151/АК «О форвардных, фьючерсных и оп­ционных биржевых сделках»., согласно ко­торому предмет опционных сделок - права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стан­дартного (фьючерсного) контракта^[15].

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эми­тента». Согласно указанному акту это эмиссионная ценная бумага, закрепляю­щая право ее владельца на покупку в пре­дусмотренный в ней срок и/или при насту­плении указанных в ней обстоятельств оп­ределенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента^[16]. То есть, по своей су­ти опцион это ценная бумага, дающая сво­ему владельцу право на покупку акций.

---

Первое упоминание опционного до­говора зафиксировано в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах произ­водных финансовых инструментов», со­гласно которому опционным может быть договор, в котором предусмотрены^[17]:

• обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовре­менно уплачивать денежные суммы в за­висимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления об­стоятельства, являющегося базисным ак­тивом;
• обязанность одной стороны до­говора при предъявлении требования дру­гой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся ба­зисным активом, в том числе путем заклю­чения договора купли-продажи ценных бу­маг, иностранной валюты или договора по­ставки товара;
• обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.

По своей сути опционный договор закрепляет определенную обязанность од­ной стороны сделать в будущем по требо­ванию другой стороны определенные дей­ствия.

Если учитывать указанную суть оп­ционного договора, то схожую правовую конструкцию можно выявить и в иных актах российского законодательства, но прямо не поименованную как опционный договор. Например, в Федеральном законе от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» предусмотрена возможность предусмотреть обязанность сторон согла­шения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при на­ступлении определенных обстоятельств^[18].

Еще одним примером косвенного использования опционной конструкции в российском законодательстве можно найти и в Федеральном законе от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной от­ветственностью», где предусмотрена ана­логичная возможность предусмотреть обя­занность сторон в отношении доли в устав­ном капитале, в договоре об осуществле­нии прав участников общества^[19].

Вариантом использования опцион­ной конструкции, прямо не поименованной таковой, является корпоративный договор, предусматривающий возможность устанав­ливать условия в отношении акций и долей. Эта норма была закреплена в гражданском законодательстве с 2014 года^[20].

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лес­ных насаждений его победитель:

---

• может сам заключить такой дого­вор;
• может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и пе­реходит другому лицу, занявшему на аук­ционе второе место;

• может продать право на заклю­чение договора любому желающему^[21].

Появление в практике применения такой непоименованной договорной конст­рукции как опционный договор было допус­тимым ввиду закрепленного в российском праве принципа свободы договора.

С 1 июня 2015 года ситуация меня­ется — в Гражданский кодекс Российской Федерации вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3).

Так, согласно п. 1 ст. 429.3 ГК РФ в соответствии с опционным договором одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в ус­тановленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных оп­ционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требо­вание в указанный срок, опционный дого­вор прекращается^[22].

Существенные условия опционного договора определяются конструкцией до­говора, на заключение которого направлен опцион.

Опционная конструкция - это со­глашение, по которому покупатель опциона получает право в течение установленного срока запустить сделку, а продавец опцио­на обязан её исполнить. Внешнее прояв­ление конструкции - отдельный договор (опцион), или условие в договоре (опцион­ный договор).

Классический пример конструк­ции: владелец компании в качестве моти­вации заключает с топ-менеджером опци­онный договор на покупку вторым опреде­ленного количества акций по заранее уста­новленной цене. В случае, если топ- менеджер будет продуктивно работать, ак­ции компании вырастут в цене, а он купит их дешевле.

Одно из условий опционного догово­ра - воля второй стороны, которая будет выражена в требовании исполнения опцио­на либо в отказе от требования. Без воли второй стороны исполнение по договору не происходит.

Еще одним признаком опционного договора является то, что он по своей сути является возмездным, т.е. предоставляется за плату, допускается ситуация, при кото­рой сторонами может быть предусмотрена и безвозмездность договора, обязанность заключить который обусловлена иным обя­зательством или охраняемым законом ин­тересом, которые вытекают из отношений сторон^[23].

---

Покупатель опциона использует свое право в зависимости от выгодности сделки в определенный период времени. Для другой стороны это неудобства из-за неопределенного положения дел, за что, по общему правилу, получает компенсацию - опционную премию.

По своей сути опционный договор - это договор, в котором предусматриваются все условия основного обязательства, но вступление его в силу откладывается до момента, когда управомоченная сторона заявит требование к контрагенту об испол­нении.

Конструкция опционного договора предполагает включения опционного усло­вия в договор, вследствие чего, одна сто­рона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установ­ленный срок от другой стороны соверше­ния предусмотренных этим договором действий.

Опционный договор должен содер­жать существенные условия, необходимые для соответствующего типа договора. На­пример, договор аренды содержит сведе­ния об объекте аренды и цене. Вместе с тем, некоторые держатели опциона преду­сматривают за собой право определять со­держание некоторых условий (к примеру: количество товара в договоре поставки).

Опционный договор безвозмезден в некоторых случаях. В их числе либо прямое указание в договоре, либо безвозмезд­ность предполагается исходя из природы отношений (разрешение спорной ситуации, когда голосование разделило акционеров поровну) или, когда возмездность не тре­буется (покупка ценных бумаг по рыночной стоимости).

В случаях, если право требования так и не было использовано в срок, опци­онная премия не возвращается. Но сторо­ны могут предусмотреть и иной порядок.

Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с про­давцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опцио­на, за что и получает определенную плату (вознаграждение).

В ситуации, когда требование нужно «активировать» только после наступления или не наступления определённых собы­тий, опционный договор заключается под отменительным и/или отлагательным ус­ловием. Отменительное условие прекра­щает сделку при наступлении или ненасту- плении последствий. Отлагательное усло­вие «откладывает» сделку до наступления определенных последствий. Таким обра­зом, при отлагательном условии держа­тель опциона сможет использовать свое право только после наступления этого ус­ловия.

Опционный договор не требует за­ключения основного договора. Суть опци­онного договора — возникновение права требования исполнения при наступлении определенных обстоятельств.

---