Файл: Договорные конструкции (Развитие договорных отношений и договорные конструкции).pdf

Возможность использования такой специальной договорной конструкции как опционный договор могут быть реализова­на в случае, когда:

• одна из сторон хочет получить пра­во путем простого извещения заключить договор (опцион) или потребовать испол­нения (опционный договор);
• другая сторона желает предоста­вить за плату такое право;
• обе стороны намерены разрешить все организационные моменты до акцепта опциона или получения требования об ис­полнении.

Использовать опционные договоры можно для регулирования корпоративных отношений и при ведении обычной хозяй­ственной деятельности.

В качестве опционного может быть заключен фактически любой хозяйственный договор: поставки, аренды, подряда, оказа­ния услуг и т.д.

Например, по договору строительно­го подряда стороны могут определить мо­ментом востребования приступить к вы­полнению строительно-монтажных работ или оплатить выполненные работы едино­временно, либо частями.

В рамках договора поставки опцион­ный договор фактически начинает испол­няться после предъявления требования либо доставить товар покупателю, либо оплатить товар, его доставку.

Такая специальная договорная кон­струкция как опционный договор использу­ется в различных сферах торговых отно­шений. В зависимости от сферы примене­ния и сроков исполнения опционные дого­воры классифицируются следующим обра­зом (рис. 1).

Рисунок 1 - Классификация опционных договоров

Биржевые контракты практически аналогичны фьючерсным. Они полностью стандартизированы и могут быть закрыты обратной сделкой. Биржевые контракты яв­ляются краткосрочными - срок действия кон­тракта не превышает год, однако, наиболее распространен трехмесячный период.

Небиржевые контракты схожи с фор­вардными. Рынок небиржевых опционов формируется за счет маркетмейкеров (бан­ков), которые выполняют функцию клирин­говой палаты. Торговля небиржевыми кон­трактами является более рискованной, так как гарантии от риска обеспечиваются толь­ко банком-дилером, а не рынком, как в слу­чае с биржевой торговлей.

Небиржевые контракты в свою оче­редь классифицируются на краткосрочные и долгосрочные. Краткосрочными считают­ся контракты со сроком реализации до го­да. К таким относят, например, своп- опционы (то есть опционы на процентный своп). Долгосрочные контракты делятся на однопериодные и многопериодные. У од­нопериодных контрактов один момент рас­чета, и он совпадает с датой экспирации. У многопериодных есть несколько дат ис­полнения. Многопериодные колл-опционы носят название «кэп», а пут-опционы - «флор». Комбинация обоих видов называ­ется «коллар».

---

Опционные договоры (контракты) классифицируются и по форме реализации. Различают:

• контракт с физической поставкой, который дает возможность владельцу по­лучить оговоренное число единиц базисно­го актива.
• контракт с расчетом наличными, позволяющий владельцу получить разницу между ценами базиса на дату заключения сделки и на момент реализации опциона деньгами.

Каждый тип опционного договора содержит определенные условия сторон в части возникновения права требования ис­полнения при наступлении определенных обстоятельств.

Таким образом, опционный договор является специальной договорной конст­рукцией, которая нацелена на обеспечение прав и интересов участников торговых от­ношений. В силу определенных историче­ских обстоятельств практика правоприме­нения этого нового для российской практи­ки правового института в настоящее время еще недостаточно развита. Вместе с тем, установление законодательного регулирования его использования позволяет сделать вывод о последующей динамике его поступательного развития и рост право применения.

2.2 Отличие договора подряда от иных договорных конструкций

Договор подряда - это правовой институт, история которого началась еще в римском праве. Среди договоров римского права, выделялся договор найма «location conduction», а внутри делился на следующие подвиды: наем вещей «location conduction rei», наем услуг «location conduction operarum» и подряд «location conduction operis»^[24], при этом между ними существовали различия по цели - сам по себе труд или организация этого труда).

В дореволюционной России определение договора подряда, было дано в Своде законов гражданских от 1835 г. и признавало подряд договором о работе, при этом подряд имел административный характер регулирования норм и правил о нем^[25], по сути созвучное с определением, выработанном еще в римском праве.

Анализ «Свода законов» о подряде позволяет нам сделать вывод о том, что закон того времени давал одинаковое регулирование для договоров подряда и поставки, т.е. фактически смешивал их в единый договор, однако с некоторым разграничением. Поставка квалифицировалась как предоставление известных материалов, а подряд - как совершение труда.

---

Современный Гражданский кодекс России создал совершенно отличный подход к названным договорам, выделив их в два самостоятельных вида договора, хотя следует признать, что определенная схожесть в них, все-таки существует^[26].

Согласно части 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В силу пункта 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Из буквального толкования п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК РФ следует, что в отношениях по договору подряда для заказчика имеет значение, прежде всего, достижение подрядчиком определенного вещественного результата, в то время как при возмездном оказании услуг заказчика интересует деятельность исполнителя, не приводящая непосредственно к созданию вещественного результата^[27].

В соответствии с пунктом 1 статьи 721 Гражданского кодекса качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий этого договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором подряда, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Судебная практика сделала вывод о том, что несмотря на различия в предмете договора возмездного оказания услуг (совершение определенных действий или деятельности) и договора подряда (достижение определенного результата), в силу статьи 783 Гражданского кодекса положение о применении обычно предъявляемых требований, в том числе требований экономности подрядчика (пункт 1 статьи 713 Гражданского кодекса) для определения критериев качества работы подрядчика, применимо и в отношении оказания услуг^[28].

---

Такое регулирование соответствует общему принципу разумности, то есть целесообразности и логичности при осуществлении гражданских прав и исполнении обязанностей^[29].

Римское право выделяло три вида найма: наем вещей, наем услуг и наем работ. Если договор найма вещей оставить без рассмотрения, т.к. он во всех системах законодательства развивался самостоятельно, существуют два вида действительно сходных между собой договоров один из которых имеет своим предметом услуги, а другой - работу. Отграничение работ от услуг существует и действующем законодательстве, в частности в статье 128 ГК РФ. Значимость договора найма услуг непрерывно возрастало с развитием цивилизации, т.к. он все более становился основной формой предложения индивидуального труда. Договор услуг в значительной мере преобразовался в трудовой договор в странах, в которых, подобно России, трудовое право стало самостоятельной отраслью.

По нашему мнению, одним из главных достижений ГК РФ состоит в отделение от договора подряда уже давно признанных самостоятельными двух типов договоров: на выполнение научно-исследовательских, опытно­конструкторских и технологических работ, а также отграничение его от договора на возмездное оказание услуг. Подобная классификация, в основу которой были положены юридические признаки, позволила создать специальные правовые режимы для этих договоров, действительно отличных от подряда.

Для подряда важным является материальный результат работы, а не сами по себе работы. В статье 703 ГК РФ перечень работ, выполняемых по договору подряда, начинается с изготовления вещи. На наш взгляд, главные отличия договора подряда от договора купли-продажи состоят в следующем.

Во-первых, предметом подряда является изготовление (переработка) индивидуально-определенных вещей, а предметом договора купли-продажи выступает имущество, которое характеризуется только родовыми признаками.

Во-вторых, условия подряда прежде всего направлены на регулирование отношений сторон в процессе выполнения конкретных работ, а при купле- продаже основное содержание договора составляет исключительно передача предмета договора покупателю.

По нашему мнению, одним из отличительных признаков состоит в том, что продавец по договору купли-продажи реализует товар, изготовленный из собственного материала, а подрядчик - как из своего, так и из материала заказчика. Однако, однозначно применить этот признак не всегда удается.

---

Отличие гражданского договора от трудового разъяснено пунктом 3 письма МНС РФ от 19.06.2001г. № СА-6-07/463 «О направлении разъяснений»^[30].

Согласно пункту 3 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

По гражданско-правовому договору исполняется индивидуально — конкретное задание. Предметом такого договора служит конечный результат труда. Например, по договору подряда в соответствии со статьей 702 ГК РФ подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика обусловленную договором конкретную работу и сдать ее результат.

Работающие по гражданско-правовым договорам самостоятельно определяют приемы и способы выполнения заказа. Для них важен конечный результат труда — выполнение условий договора в надлежащем качестве и в согласованный срок. По договорам гражданско-правового характера одна сторона выполняет определенные виды работ или услуг, обусловленные договором (вне зависимости от квалификации или специальности, а также должности), для другой стороны.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, в результате решения выше стоящих задач, были получены следующие выводы:

1.Конструкция абонентского договора охватывает договорные от­ношения, относящиеся, например, к подряду (обслуживание обору­дования, компьютерной техники и др.), оказанию услуг (услуги элек­тросвязи, консультационные услуги, юридическое обслуживание, медицинское обслуживание, бухгалтерское сопровождение и т.д.).

По сравнению с договором возмездного оказания услуг в або­нентском договоре на абоненте лежит обязанность вносить платежи или предоставлять иное исполнение независимо от того, затребовал ли он соответствующее исполнение от исполнителя.

Новые договорные конструкции гражданско-правовых отноше­ний заслуживают внимания при совершенствовании общих положе­ний о договоре ГК Республики Беларусь.

2. Появление в ГК РФ правил об опционном договоре, безусловно, следует оценивать поло­жительно. Вместе с тем неясно, каковы право­вые последствия в случае, если будет доказана уважительность причины просрочки управо­моченной стороной в заявлении требования о совершении предусмотренных опционным договором действий. Согласно п. 1 ст. 429.3 ГК РФ, если управомоченная сторона не заявит указанное требование в установленный в дого­воре срок, опционный договор прекращается. Таким образом, пропуск срока, независимо от причин, однозначно влечет прекращение договора, и «реанимировать» прекращенный договор, даже при условии уважительности пропуска срока, не представляется возмож­ным, так как нельзя восстановить то, что уже прекратилось. Вместе с тем представляется, что стороны могут предусмотреть в опцион­ном договоре порядок продления указанного срока в случае его пропуска управомоченной стороной.

---