Файл: Понятие предпринимательского договора (Классификация и содержание предпринимательских договоров).pdf

 Основанием возникновения преддоговорного спора являются разногласия по условиям договора между сторонами потенциального договора на стадии ведения переговоров о заключении договора^[29].

Основания передачи спора в суд установлены в п. 1 ст. 446 ГК РФ:

а) на основании закона, в частности ст. 445 ГК РФ, при заключении договора в обязательном порядке.

Законом или соглашением сторон могут устанавливаться случаи, когда заключение договора обязательно для одной или для всех сторон договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ). К таким случаям, например, относятся договор банковского счета (п. 2 ст. 846 ГК РФ), заключение основного договора на условиях предварительного договора (п. 5 ст. 429 ГК РФ), заключение договора по результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ). Субъекты естественных монополий заключают обязательно договоры в случае, указанном в п. 1 ст. 8 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ "О естественных монополиях"^[30] и др.

С офертой (проектом договора) может обратиться как сторона, для которой заключение договора обязательно, так и любое иное лицо. Оферта может быть публичной (ст. 437 ГК РФ) или направлена определенному лицу (ст. 435 ГК РФ).

В случае если между сторонами "обязательного" договора возникают разногласия по его условиям, такой спор может быть разрешен в судебном порядке;

б) на основании соглашения сторон о ведении переговоров о заключении договора или соглашения сторон о передаче преддоговорного спора на рассмотрение суда.

Стороны на преддоговорной стадии вправе заключить особое соглашение о порядке ведения переговоров (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ), в котором вправе установить порядок разрешения преддоговорного спора, в частности предусмотреть судебный порядок разрешения спора, сроки передачи спора на рассмотрение в суд, установить договорную подсудность спора и т.п.

Стороны также вправе заключить отдельное соглашение о судебном порядке разрешения спора. Между тем и при отсутствии такого соглашения в форме отдельного документа суд может посчитать, что соглашение о передаче спора между сторонами в суд достигнуто, в случае если одна из сторон обратилась в суд и другая сторона не возразила против рассмотрения спора в судебном порядке, в частности, такой вывод следует из п. 1 Обзора практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14, далее - Письмо ВАС РФ № 14^[31]).

 Общие положения о заключении договора в обязательном порядке установлены ст. 445 ГК РФ, а именно при заключении такого договора порядок заключения договора и передачи преддоговорного спора на разрешение суда зависит от того, какая сторона направляет оферту, а какая ее получает.

1. Заключение договора обязательно для стороны, которая получила оферту (проект договора). Оферту (проект договора) получила сторона, для которой заключение договора обязательно. В этом случае (п. 1 ст. 445):

- получившая оферту сторона направляет извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Срок - в течение тридцати дней с момента получения оферты;

- другая сторона, которая получила извещение об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе либо согласиться на эти условия, либо передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Срок - в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.

2. Оферту (проект договора) направила сторона, для которой заключение договора обязательно (п. 2 ст. 445):

- сторона, которая получила оферту, направляет извещение об акцепте оферты либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора). Срок - в течение тридцати дней со дня получения оферты;

- в ответ на протокол разногласий к проекту договора в течение тридцати дней со дня его получения направляется извещение о принятии договора в предложенной редакции либо об отклонении протокола;

- сторона, которая направляла протокол, в случае получения отказа либо при молчании "обязанной" стороны вправе передать разногласия на рассмотрение суда^[32].

Сроки, указанные выше, могут изменяться соглашением сторон, также иные сроки могут быть установлены законом или иными правовыми актами (п. 3 ст. 445 ГК РФ). Если в оферте или протоколе разногласий будет указан срок менее тридцати дней, то другая сторона вправе применять тридцатидневный срок (ст. 445 ГК РФ), если не согласна с указанным в протоколе или оферте сроке, так как в этом случае стороны не согласовали срок, а он не может устанавливаться в одностороннем порядке.

В случае непередачи в суд в тридцатидневный срок оферентом (в первом случае) или акцептантом (во втором случае) протокола разногласий по условиям, относящимся к существенным условиям договора, договор считается незаключенным.

Гражданский кодекс РФ не решает вопрос о том, вправе ли сторона, для которой заключение договора обязательно, передать разногласия по договору на рассмотрение суда, однако если они были переданы, а контрагент представил в суд свои предложения по условиям договора, то в этом случае суд должен исходить из того, что спор передан на его рассмотрение по соглашению сторон (п. 1 Письма ВАС РФ № 14^[33]). Однако, например, коммерческая организация не вправе понуждать к заключению договора гражданина-потребителя (п. 2 Письма ВАС РФ № 14).

Если же заключение договора не обязательно для сторон, то заключение договора регулируется общими нормами ст. ст. 435 - 443 ГК РФ:

- одна из сторон направляет оферту (проект договора);

- у другой стороны - адресата оферты есть право направить извещение об акцепте (ст. 438 ГК РФ), или же извещение об акцепте на иных условиях (протокол разногласий - ст. 443 ГК РФ), или же извещение об отказе в принятии оферты либо совершить иные действия, свидетельствующие об акцепте;

- получившая протокол разногласий сторона вправе принять его и согласиться на заключение договора на предложенных условиях, отклонить предложение или же направить в ответ иной протокол разногласий, в котором предложить свои предложения по условиям договора.

Обмен протоколами разногласий на этой стадии может продолжаться длительное время, пока стороны не придут к соглашению, или откажутся от переговоров, или передадут спор на рассмотрение в суд^[34].

Таким образом, обязательно заключение договора или нет, стороны при наличии разногласий по условиям договора могут:

а) преодолеть разногласия путем переговоров;

б) передать спор на разрешение в суд;

в) если это допускается законом или соглашением сторон, отказаться от заключения договора.

 Преддоговорный спор может быть передан в суд не позднее шести месяцев с момента возникновения разногласий по условия договора при его заключении. По истечении шестимесячного срока спор не подлежит урегулированию в судебном порядке (п. 2 ст. 446 ГК РФ).

Обращение в суд происходит в порядке искового производства. В исковом заявлении должно быть указано (ст. 125 АПК РФ^[35], ст. ст. 131 - 132 ГПК РФ^[36]):

- какие конкретно разногласия возникли у сторон при заключении договора, редакция условий договора, предлагаемая истцом и ответчиком;

- обстоятельства, на которые ссылается истец в обоснование своей позиции.

При подаче заявления уплачивается госпошлина:

- в арбитражные суды - в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 333.21 НК РФ^[37];

- в суды общей юрисдикции - пп. 3 п. 1 ст. 333.19 НК РФ.

По результатам рассмотрения должно быть вынесено решение, в котором суд разрешает разногласия сторон по условиям договора. В решении, принятом арбитражным судом по спору, в резолютивной части указывается вывод арбитражного суда по каждому спорному условию договора, а по спору о понуждении заключить договор указываются условия, на которых стороны обязаны заключить договор (ст. 173 АПК РФ). В решении суда общей юрисдикции аналогично должны содержаться выводы по каждому спорному условию договора (ст. 198 ГПК РФ).

АПК РФ при этом не предусматривает возможность отказа в иске или частичного удовлетворения иска по спору при заключении договора без урегулирования спора по условиям договора между сторонами^[38].

Суд общей юрисдикции при принятии решения по спору по условиям договора может как отказать в удовлетворении требований, так и удовлетворить их, но, независимо от этого, в резолютивной части судебного решения указывается, в какой конкретно редакции устанавливаются спорные условия договора^[39].

Стороны также могут прийти к мировому соглашению, в котором согласовать спорные условия договора (ст. 49 АПК РФ, ст. 39 ГПК РФ).

 Преддоговорные споры возникают регулярно в ходе предпринимательской деятельности. При этом в большинстве случаев спор разрешается путем переговоров и заканчивается заключением договора.

Между тем преддоговорный спор может негативно отразиться на деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя, поскольку ведет к временным и финансовым затратам.

К путям предотвращения потенциального преддоговорного судебного спора можно отнести, например:

1) взвешенный выбор потенциального контрагента с изучением картотек судебных дел на предмет возможных преддоговорных споров, антимонопольных споров и т.п.;

2) заключение соглашения о порядке ведения переговоров, в котором оговариваются и действия сторон при возникновении разногласий (п. 5 ст. 434.1 ГК РФ);

3) обращение в надзорные органы (например, антимонопольные) в случае нарушения законодательства другой стороной (например, использования доминирующего положения на рынке для принуждения к заключению договора на условиях сильной стороны).

Таким образом, преддоговорные споры - это разногласия, возникшие между сторонами по условиям договора на стадии его заключения.

Спор может разрешаться как путем переговоров, так и в судебном порядке на основании закона или соглашения сторон.

В силу п. 2 ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен путем:

- составления одного документа, подписанного сторонами (на бумажном носителе либо электронного);

- обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными в соответствии с правилами абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ.

В случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договор в письменной форме может быть заключен только33 первым способом - путем составления сторонами единого документа (п. 4 ст. 434 ГК РФ).

Определение электронного документа содержится в Федеральном законе от 27.07.2006 № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и о защите информации "^[40] (далее - Закон об информации). В соответствии с п. 11.1 ст. 2 Закона об информации, электронный документ - это документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах.

А документированной информацией является зафиксированная на материальном носителе путем документирования информация с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством РФ случаях ее материальный носитель

Таким образом, для заключения предпринимательского договора в электронной форме необходимо выполнение двух условий:

- возможность воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание договора;

- возможность достоверно определить лицо, выразившее волю, любым соответствующим обстоятельствам заключения договора способом либо специальным способом, предусмотренным законом, иными правовыми актами или соглашением сторон^[41].

Приведенные нормы закона позволяют заключать договоры в электронной форме различными способами.

Например, договоры страхования, номинального счета могут заключаться в том числе путем составления одного электронного документа, подписанного сторонами (п. 2 ст. 940 ГК РФ, п. 1 ст. 860.2 ГК РФ).

Воля стороны сделки может быть выражена нажатием кнопки на компьютере или смартфоне, заполнением формы в сети "Интернет", и договор в этом случае будет считаться заключенным, если при этом возможно установить это лицо (например, зарегистрировавшееся на сайте в сети "Интернет" и указавшее при регистрации свои данные), а также воспроизвести на материальном носителе в неизменном виде содержание сделки (например, распечатать согласованные таким образом условия продажи товара).