Файл: Понятие предпринимательского договора (Экономико–правовое содержание предпринимательских договоров).pdf
Добавлен: 13.05.2023
Просмотров: 235
Скачиваний: 2
С учетом указанных особенностей, основанные характеризующих предпринимательский договор, можно дать его общее определение, обусловленное природой предпринимательской деятельности: договор в сфере предпринимательской деятельности (предпринимательский договор) – это заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов предпринимательства.
2. Экономико-правовое содержание предпринимательских договоров
Одним из первых, кто дал определение торговой (предпринимательской) сделки, был Г.Ф. Шершеневич. Он считал, что под торговой сделкой следует понимать вид юридической сделки, направленной на возникновение, изменение и прекращение прав на почве торговых отношений. Рассматриваемые сделки отличаются от общегражданских целью, которой они служат. Автор считал, что выделение торговых сделок в отдельную категорию имеет материальное и формальное значение. Во-первых, подобные правоотношения должны регулироваться специальным торговым законодательством, и, во-вторых, споры возникающих из торговых правоотношений должны рассматриваться коммерческими судами[14]. О.А. Макарова дает на этот счет такое определение: Договор в сфере предпринимательства – это гражданско-правовой договор, сторонами которой (или одной из сторон) являются предприниматели, заключаемый в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности[15]. Это определение верно дает представление о предпринимательских договорах, однако давая определение отдельной категории договоров, нет необходимости раскрывать понятие договора в целом[16].
Одно из наиболее удачных определений предложил М.В. Ковалев, который считает, что под предпринимательским договором следует понимать договор, планомерно заключаемый одной или обеими сторонами для получения прибыли на постоянной основе[17]. На первый взгляд определение может показаться не совсем полным и широким по смыслу, так как не включает в себя указание на сферу применения рассматриваемых договоров и субъектный состав. Однако автор четко указал целевую направленность предпринимательских договоров – извлечение прибыли на постоянной основе, что само по себе предполагает осуществление предпринимательской деятельности, а также субъектов – предпринимателей, которые должны быть зарегистрированы в установленном законом порядке.
Немного иначе на данное смотрит С.С. Занковский. Он отмечает, что предпринимательский договор – это правовой инструмент, который связывает предпринимателей с внешним миром, с помощью которого они передают имущество в пользование, продают товары, выполняют работы, оказывают услуги, что позволяет им получать прибыль[18]. В определении содержится указание на предпринимательскую деятельность и субъектный состав, однако нет необходимости раскрывать содержание самой деятельности. Автор утверждает, что подобным договорам присущи все признаки предпринимательской деятельности, а также некоторые особенности, отличающие их от бытовых договоров[19].
Исходя из понятия рассматриваемых договоров, можно выделить несколько признаков, отличающих их от других категорий договоров. Во-первых, главной особенностью рассматриваемых договоров, что имеет место быть в каждом определении, является то, что все они заключаются в сфере предпринимательской деятельности. Все остальные признаки по сути своей вытекают из первого, и являются признаками предпринимательской деятельности. Во-вторых, субъектами, заключающими предпринимательские договоры, могут быть только те физические и юридические лица, которые в соответствии с законом, учредительным документом имеют право осуществлять предпринимательскую деятельность. В-третьих, предпринимательские договоры заключаются в целях извлечения прибыли на постоянной основе.
3. Преддоговорная стадия заключения договоров в предпринимательских отношениях
В рамках заключения договора можно выделить две стадии отношений между субъектами: 1) преддоговорная стадия; 2) договорная стадия (когда договоренность достигнута и договор заключен).
Заключение договора, как правило, не происходит одномоментно. С момента принятия субъектом предпринимательской деятельности решения о необходимости заключения договора в целях решения того или иного практического вопроса, возникшего в ходе осуществления своей деятельности, до момента непосредственного заключения договора необходимо совершить ряд действий. В подготовку договора зачастую вовлечены серьезные ресурсы (проводятся проверки контрагента, предмета, передаваемого по договору, осуществляются иные действия, требующие инвестиций от потенциальных контрагентов).
На сегодняшний день заключению договоров законодателем уделяется недостаточное внимание.
В то время как процесс заключения договора – это не только направление оферты, преддоговорные споры и акцепт оферты, это, как правило, более комплексный и многостадийный процесс, требующий более детального законодательного регулирования.
Практика заключения договоров в предпринимательских отношениях демонстрирует, что потенциальные стороны договора на преддоговорной стадии нередко составляют и подписывают разнообразные документы, которыми они пытаются урегулировать свои взаимоотношения на данной стадии (соглашения о намерениях, меморандумы о взаимопонимании и т.д.), для того чтобы преодолеть пробелы правового регулирования, создать механизмы защиты своих интересов (в случаях, когда это возможно сделать).
В качестве примера, характеризующего длительность процесса заключения договора, его «ресурсозатратность», можно привести случай привлечения одного из крупнейших ритейлеров к административной ответственности в виде штрафа за нарушение антимонопольного законодательства в связи с затягиваем переговоров с потенциальными поставщиками (так, в частности, преддоговорный процесс с одним из потенциальных поставщиков длился полтора года).
В результате ритейлеру, кроме наложения обязанности по уплате административного штрафа, было выдано предписание об утверждении внутреннего регламента заключения договоров с потенциальными поставщиками, которой должны быть четко определены:
‒ порядок и стадии заключения договоров;
‒ перечень документов, которые необходимо представлять потенциальным поставщикам;
‒ сроки рассмотрения представленного потенциальными поставщиками пакета документов;
‒ кем и в каком порядке принимается окончательное решение относительно потенциальных контрагентов;
‒ обязанность доводить до сведения потенциальных контрагентов вышеуказанную процедуру не позднее 14 дней со дня получения запроса и др.[20]
Преддоговорная ответственность также регулируется по-разному. Можно выделить три основных подхода к преддоговорной ответственности:
1. Преддоговорная ответственность – это деликтная ответственность. Данный подход характерен для стран общего права. Например, в Великобритании добросовестная сторона в случае ненадлежащего поведения другой стороны в процессе переговоров, может предъявить требование о применении деликтной ответственности за небрежное ложное утверждение в процессе переговоров (прецедент HedleyByrnevsHeller (1964 г.)), или требование о применении деликтной ответственности за искажение информации (на основании Акта о ложных заявлениях 1967 г.).
2. Преддоговорная ответственность – вид договорной ответственности (например, в Италии).
3. Преддоговорная ответственность – самостоятельный, отдельный вид гражданско-правовой ответственности (доктрина ответственности за culpaincontrahendo (лат. – «вина в переговорах»), разработанная в середине 19 в. Р. Иерингом, развивалась в рамках германской правовой системы[21] (в качестве позитивной нормы появилось в Германском гражданском уложении в 2002 г., до этого развивается в доктрине и судебной практике), а также была закреплена в законодательстве ряда европейских государств).
В настоящий момент в ГК РФ предусмотрены некоторые случаи применения преддоговорной ответственности. В частности, при невыполнении действий являющихся обязательной предпосылкой для заключения договора (например, невыполнение действий по заключению реального договора может привести к применению мер преддоговорной ответственности в случаях прямо предусмотренных законодательством), при незаключении договора, когда его заключение является обязательным (например, в случае с публичным договором, при заключении договора на торгах) и некоторые другие случаи.
Однако данное регулирование является фрагментарным и распространяется на закрытый перечень конкретных ситуаций, не охватывает все разнообразие преддоговорных отношений.
В проекте изменений в ГК РФ разработчики предприняли попытку систематизировать и упорядочить случаи привлечения к ответственности потенциальных сторон договора на преддоговорной стадии и включили в проект две статьи, посвященные добросовестности при ведении переговоров (ст. 434.1. и ст. 434.2).
В пояснительной записке к проекту изменений к ГК РФ разработчики поясняют, что данные положения предлагается включить в ГК РФ для того, чтобы предупредить недобросовестное поведение потенциальных контрагентов, в частности, путем установления преддоговорной ответственности.
Образцами для данных норм послужили положения Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи и Принципов УНИДРУА[22].
Ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» фактически дополняет содержание принципа свободы договора, устанавливая, что: субъекты свободы в ведении переговоров и не отвечают за не достижение соглашения, если закон или договор не устанавливает иное.
Проект ст. 434.1 содержит примеры недобросовестного поведения потенциальных контрагентов на преддоговорной стадии, в частности:
‒ недобросовестным поведением может быть признан случай вступления стороны в переговоры о заключении договора или продолжение переговоров, если у этой стороны заведомо отсутствует намерение достичь соглашение с другой стороной;
‒ недобросовестным поведением может быть признано введение другой стороны по переговорам в заблуждение в отношении характера или условий предполагаемого договора;
‒ недобросовестным поведением может быть признано внезапное и безосновательное прекращение стороной переговоров о заключении будущего договора без предварительного уведомления другой стороны.
Также проект ст. 434.1 предусматривает обязанность возмещения убытков недобросовестной стороной добросовестной стороне (под убытками могут пониматься расходы, понесенные в связи с ведением переговоров о заключении договора, а также в связи с утратой возможности заключить договор с третьим лицом).
В рамках преддоговорной стадии и обсуждении сторонами условий договора потенциальные стороны договора реализуют собственные интересы с учетом интересов контрагента. С того момента, как договоренность между сторонами достигнута и договор заключен, свобода заключения договора является реализованной.
Таким образом, право на заключение договора реализуется в частноправовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет интересов контрагента (то есть, баланс интересов).
Свободу заключения договоров (в том числе, и в предпринимательских отношениях) можно определить как возможность сделать добровольное и осознанное волеизъявление в рамках преддоговорных отношений, направленное на возникновение гражданских правоотношений, должным образом отражающее внутреннюю волю субъекта, обусловленную его охраняемыми правом интересами. Особенностью для предпринимательских отношений является необходимость предварительного получения статуса индивидуального предпринимателя / юридического лица для реализации свободы заключения договора.