Файл: Ответственность за нарушение законодательства о рекламе (Теоретико-правовые основы юридической ответственности).pdf
Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 534
Скачиваний: 4
В российском уголовном законе установлена уголовная ответственность за рекламирование порнографических материалов и предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних (ст. ст. 242-242.1 УК РФ[26]). Ненадлежащей рекламе могут сопутствовать иные уголовно-правовые составы преступлений. Так, сведения, содержащиеся в рекламе ненадлежащего характер, одновременно могут являться клеветническими (ст. 128.1 УК РФ) либо составлять коммерческую тайну (ст. 183 УК РФ). Нередки случаи, когда в рекламе неправомерно используются объекты интеллектуальной собственности. Данный аспект представляется особо интересным, поскольку, замыкаясь только на выяснении отношений между авторами произведений и рекламодателями, игнорируют спорные ситуации с потребителями рекламы и лицами, использованными в содержании рекламы (имя лица, его облик, голос) [27].
Действующим законодательством предусмотрена уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, данная ст. 146 УК РФ состоит из трех частей и включает в себя два самостоятельных состава преступления. Частью первой предусмотрена ответственность за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору (правообладателю) (на сумму, превышающую сто тысяч рублей). Понятие «крупный ущерб» носит оценочный характер, в каждом конкретном случае при его определении необходимо учитывать фактические обстоятельства дела. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» судам при оценке крупного ущерба следует обращать внимание на размер доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав интеллектуальной собственности, на размер реального ущерба либо на размер упущенной выгоды, то есть руководствоваться обстоятельствами каждого конкретного случая.
В качестве примера можно привести следующее судебное решение по делу № 33-2428/2014 на принадлежащих ему сайтах рекламы в «Интернете» неоднократно незаконно размещал информацию о приобретении программных продуктов, исключительные права на которые принадлежат корпорации Майкрософт. Поскольку корпорация Майкрософт не давала ответчику полномочий на использование и распространение программных продуктов указанным выше способом, то в результате их несанкционированного использования, исключительные права корпорации были нарушены. приговором Димитровградского городского суда Ульяновской области был признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. «в» ч. 3 ст. 146 УК РФ.
Кроме того, Майкрософт обратилась суд с иском к о взыскании материального ущерба, причиненного компании [28].
Следует констатировать, что полностью на оценочности основывается признак «крупного ущерба» в диспозиции ст. 147 УК РФ об ответственности за нарушение изобретательских и патентных прав. Согласно данным, представленным на официальном сайте Верховного Суда Российской Федерации, за последнее пятилетие наблюдается спад преступлений в рассматриваемой сфере, что позволяет судить об эффективности мер борьбы с ним. В тоже время можно утверждать о наличии проблемы разграничения административной и уголовной ответственности.
Проанализировав ст. 7.12 КоАП РФ (Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав)[29], можно сделать вывод о сходстве объективной стороны однородного административного проступка, предусматривающего ответственность за нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав и составами уголовных преступлений - нарушения авторских и смежных прав (146 УК РФ) и нарушении изобретательских и патентных прав (147 УК РФ), в частности, речь идет об одних и те же противоправных действиях. Первым объективным критерием, позволяющим отграничить указанные преступления от административного правонарушения, является установление крупного размера (крупного ущерба).
Составы преступлений, предусмотренные ч. 1 ст. 146 УК РФ и ч. 1 ст. 147 УК РФ являются материальными, т.е. ответственность наступает при условии, если причинен крупный ущерб. Крупный ущерб – это качественная характеристика преступления, отсутствие определения данного понятия размывает грань между уголовным преступлением и административным правонарушением, что соответственно затрудняет разграничение указанных видов ответственности. Но состав правонарушения по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ является формальным, последствия не являются обязательным признаком.
Отграничение ч. 2 и ч. 3 с. 146 УК РФ необходимо проводить по количественному (стоимостному) критерию и по цели противоправного деяния. Важным признаком правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 КоАП РФ, является цель извлечения дохода, что свидетельствует о наличии в действиях виновного лица корыстного мотива. Раздача «контрафакта» и сопутствующие нарушения авторских и смежных прав при отсутствии корыстной цели не могут квалифицироваться как административный проступок, однако за аналогичные деяния, квалифицируемые как совершенные в крупном или особо крупном размере, должна наступать уголовная ответственность [30].
Юридическая ответственность в сфере рекламы носит ретроспективный характер. Положительная динамика показателей судимости за нарушение авторских и смежных прав не снижает актуальности проблемы уголовноправовой охраны в данной сфере, поскольку наличие оценочных признаков в правовых нормах на практике может вызывать трудности при разграничение смежных составов, а также, вызывать трудности при разграничении видов ответственности.
2.3 Административная ответственность за нарушение законодательства о рекламе
Рекламная деятельность в Российской Федерации регулируется правовыми актами органов законодательной власти федерального уровня. В настоящее время основой для рекламной деятельности в России служит Федеральный закон Российской Федерации «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ (далее- Закон «О рекламе»).
В соответствии с ч. ч. 1 и 7 ст. 38 Закона «О рекламе», нарушение физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе влечет за собой гражданско-правовую, административную и иные виды ответственности. При этом ответственность за нарушение рекламного законодательства устанавливается и предусмотрена статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту - КоАП РФ), которая звучит как "нарушение законодательства о рекламе".
В соответствии с ФЗ № 38 от 13.03.2006 г. «О рекламе», реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная реклама и недостоверная реклама не допускаются.
К недобросовестной рекламе относится:
1) Сравнение товара с товарами другого производителя или продавца;
2) Порча деловой репутации конкурента, честь и достоинство гражданина;
3) Реклама товара, в отношении которого запрещена реклама конкретным способом, в определенное время или в конкретном месте, при этом это делается под видом рекламы другого товара, чей товарный знак или знак обслуживания схожи до степени смешения или даже тождественны со знаками соответствующего товара;
4) Реклама товара, запрещенного к рекламе;
5) Всё, что можно квалифицировать как акт недобросовестной конкуренции.
Некорректные сравнения — одно из популярных нарушений, поскольку желание выделить свой товар, принизив товары конкурентов, вполне понятно и порой перевешивает здравый смысл. Судами признавались некорректными действия в виде размещения перечеркнутого товара конкурента, аналогичного рекламируемому товару, с надписью «Подделка».
Тождественные товарные знаки в рекламе направлены на введение покупателя в заблуждение и смятение, в результате которого он провоцируется на приобретение товара у рекламодателя вместо реального обладателя прав на товарный знак. Однако не во всех случаях тождество выступает безусловным основанием к признанию рекламы недобросовестной. Недобросовестная конкуренция в рекламе выражается в нарушении правил конкуренции, в частности:
1) Дискредитация — такая реклама содержит неверные, неточные сведения о конкуренте, качестве его товаров, работ, услуг, количестве товаров, их цены и прочих условий продажи;
2) Введение в заблуждение о свойствах товара, способах его использования, результатов использования товаров (в основном нарушения по данному пункту связаны с медицинскими изделиями и рекламой, гарантирующей быстрое и легкое излечение болезней);
3) Копирование внешнего вида чужого товара, фирменного стиля, этикетки при вводе аналогичного товара в оборот.
Кроме того, не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре, об условиях его приобретения или использования, если при этом искажается смысл информации, а потребители рекламы вводятся в заблуждение. В радио–, теле–, видео–, аудио– и кинопродукции или в другой продукции не допускаются использование и распространение скрытой рекламы — такой, которая оказывает не осознаваемое потребителями рекламы воздействие на их сознание, в том числе воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.
Таким образом, определение недобросовестной рекламы является очень широким. Необходимо приложить немало усилий рекламодателю для того, что бы его продукт, в виде рекламы, соответствовал всем требованиям добросовестности и достоверности. Зачастую, достичь установленного стандарта законодателя и в тоже время сделать рекламу привлекательной и рентабельной не представляется возможным, поэтому недобросовестные рекламодатели начинают выбирать лучшее из двух зол: либо нарушить букву закона и быть привлечённым к ответственности, либо потерять клиентов, не привлечь новых, плохо реализовать продукцию, потерять своё положение на рынке и в конце концов понести убытки. Выбор для многих, причём даже самых крупных производителей на Российском рынке, становится очевидным, тем более если проанализировать положения законодательства, которое закрепляет ответственность за недобросовестную или недостоверную рекламу:
Указанная статья называет субъектов, привлекаемых к ответственности - рекламодателя, рекламораспространителя и рекламопроизводителя, делая ссылки на нормы Федерального Закона «О рекламе» в виду того, что именно он составляет основу рекламного законодательства, предъявляя к рекламе общие и специальные требования, нарушение или несоблюдение которых влечет для конкретных субъектов рекламной деятельности административное наказание в виде административного штрафа, размер которого зависит как от вида правонарушения, так и от его субъекта и его организационно-правовой формы.
Федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции, в том числе, контроля и надзора за соблюдением законодательства в сфере рекламы, а также принятие подзаконных нормативных правовых актов в данной сфере, является Федеральная антимонопольная служба. Функции и полномочия ФАС России определены Федеральным законом «О рекламе».
К основным направлениям государственного контроля в сфере производства, размещения и распространения рекламы относятся: предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан. – защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, привлечение субъектов рекламной деятельности к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе; взаимодействие с органами саморегулирования рекламы.
Также ФАС России в соответствии с антимонопольным законодательством реализует задачи по недопущению, пресечению недобросовестной конкуренции (ст.14 Федерального закона "О защите конкуренции").
Таким образом, ФАС России и его территориальные подразделения является органом, уполномоченным выдавать обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе, а также рассматривать дела об административном правонарушении, предусмотренном вышеуказанной статьей 14.3 КоАП РФ.
Все иные правоприменительные органы оказывают содействие антимонопольному органу в предупреждении и пресечении фактов ненадлежащей рекламы.
Актуальной проблемой эффективности применения административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе является само административное наказание в виде только лишь штрафа вне зависимости от характера правонарушения. Зачастую, заранее зная, что в рекламе содержаться нарушения, многие рекламодатели и рекламораспространители намеренно заключают гражданско-правовой договор на оказание услуг по размещению рекламы на физических лиц либо или индивидуальных предпринимателей, потому, что в случае привлечения их к ответственности размер штрафа будет значительно меньше. Так же многие рекламопроизводители предупреждают рекламодателей о возможных штрафах, а иногда даже включают их в стоимость ненадлежащего рекламного продукта, либо вносят положения о возмещении «будущего» штрафа в сам договор и в дальнейшем взыскивают его в судебном порядке.
Поэтому цель административного наказания - предупреждение совершения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами - в данном случае достигнута не будет, поскольку само наказание в виде штрафа носит всего лишь имущественный характер и незначительно по сравнению с прибылью хозяйствующего субъекта, полученной во многом благодаря ненадлежащей рекламе. Один из способов решения настоящей проблемы - включение иных санкций, помимо административного штрафа, таким образом, чтобы наказание носил не только имущественный характер.