Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Проблемы и перспективы развития правового регулирования рекламы лекарственных средств, медицинских изделий и биологически активных добавок ).pdf
Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 1125
Скачиваний: 7
ГЛАВА 2 ПРОБЛЕМЫ И ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМЫ
2.1 Проблемы правового регулирования рекламы в информационной сети «Интернет»
На сегодняшний день в силу ускоренного развития информационных технологий самым распространенным и популярным способом размещения рекламных средств является информационная сеть «Интернет». Из-за быстрой информатизации общества в целом для успешного ведения бизнеса предпринимателям приходится подстраиваться под новые реалии. Это, без сомнения, касается и сферы рекламы, так как именно она помогает привлечь интерес потребителей к товару, работе или услуге, и делает продукты деятельности предприятия более конкурентоспособными. Следовательно, внедрение каких-то новых способов распространения рекламы является необходимым для развития этой сферы. Наиболее перспективной рекламой в настоящее время является «Интернет»-реклама.
Использовав мнение Шахова Д.А., можно вывести определение «Интернет»-рекламы - «это целенаправленная коммуникативная деятельность, основанная на всестороннем взаимодействии в интернет-среде, с целью активизации интереса и действий к объекту рекламы, с одной стороны, и получения прибыли или благ - с другой» [1].
Таким образом, можно определить, что главная цель конкретно «Интернет»-рекламы, как и любой другой ее формы, является именно: формирование интереса у потенциальных покупателей, потребителей, а также его поддержание на протяжении определенного времени. Тем не менее, стоит помнить о том, что потенциальный потребитель, разумеется, не заинтересован в получении рекламной информации, особенно в крайне настойчивых формах (к примеру, в виде раздачи листовок), поэтому актуальным является привлечение новых заинтересованных лиц с помощью более совершенных маркетинговых инструментов, каким является размещение рекламы в информационной сети «Интернет». Вдобавок, сеть «Интернет» позволяет распространять информацию не только в различных видах, но и с использованием иностранных языков, что, разумеется, положительно влияет на интерес к деятельности предпринимателя.
В законодательстве Российской Федерации легального понятия информационной сети «Интернет», как не существует и специального законодательства, которое бы регулировало рекламу в сети «Интернет». Однако существующий Федеральный закон «О рекламе» от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ распространяет действие на все отношения по поводу производству рекламы, ее распространению и размещению, следовательно, ФАС РФ, которая осуществляет государственный контроль рекламы, исполняет такие же полномочия и в отношении «Интернет»-рекламы [2].
Легальное определение рекламы содержится в вышеупомянутом Федеральном законе «О рекламе». Под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Из данного законодателем определения рекламы можно выявить ее основную цель - формирование или поддержание интереса потенциальными потребителями к рекламодателю-предпринимателю, его товарам, работам или услугам.
Чтобы повысить эффективность рекламы в целом (т.е. в сфере ее воздействия на конечного потребителя для возбуждения интереса к продукции производителя- предпринимателя) довольно часто рекламопроизводители используют музыку, стихи и т.д. И тогда, при использовании подобных средств, можно говорить о том, что реклама содержит объекты авторского права. К ним могут относиться: литературные произведения (если это, например, реклама художественной литературы), музыкальные произведения (когда в рекламе используются вставки с музыкой со словами или без), аудиовизуальные произведения (например, реклама фильмов, используемая кинотеатрами) и др. Все эти средства содержатся и в «Интернет»-рекламе.
Положительным качеством рекламы в сети «Интернет» является простота и малозатратность ее размещения на «Интернет»-площадке по сравнению с другими возможными вариантами (например, реклама на билбордах, маршрутах движения общественного транспорта). Технически для распространения рекламы в информационной сети «Интернет» нужно иметь: собственно, подключение к сети «Интернет» и персональный компьютер, либо иные технические средства. Все пользователи в любое время суток имеют возможность разместить информацию на интересующих их «Интернет»-сайтах, включая и рекламную информацию.
В связи с этим на сегодняшний день судебная практика выделяет множество проблем, связанных с использованием, размещением и нахождением информации в сети «Интернет». Можно привести некоторые из них:
- Проблема применения информации, которая содержится непосредственно в «Интернет»-среде, в качестве доказательства по конкретному гражданскому, уголовному, административному делу.
Для того чтобы можно было использовать информацию, взятую из интернета в качестве доказательства, приглашается нотариус, который документально удостоверяет скриншот с нарушением рекламного законодательства [3].
- Проблема с неправомерным использованием рекламы. В нее входят проблемы в определении нарушителя и проблема в фиксации самого нарушения.
Однако выявить правонарушителя в сети «Интернет» можно с помощью специальных систем идентификации компьютера, которые определяют, какое именно техническое средство находится в сети:
- IP-адрес. Это уникальный номер каждого технического средства, подключенного к сети «Интернет».
- система доменных имен (DNS). Система для получения информации о доменах («Интернет»-сайтах). Чаще всего используется для получения IP-адреса по имени хоста (т.е. компьютера или любого другого устройства).
Установить владельца «Интернет»-сайта (администратора) можно путем обращения к лицу, который осуществил регистрацию данного доменного имени на конкретное лицо. Узнать такого регистратора можно через разные сервисы, к примеру, через сервис «WHOIS».
- Определение полномочий ФАС РФ в сфере рекламы в информационной сети «Интернет». В разъяснениях ФАС РФ, данных в 2018 году, к сфере их полномочий относится реклама на «Интернет»-сайтах, которые зарегистрированы только в Российской Федерации (доменные зоны .SU, .RU, .РФ).
Не так давно Ассоциация «Интернет-видео» направила ФАС РФ письмо, в котором указала на рекламу онлайн-казино, которая размещалась на популярном сервисе YouTube. Она была показана на русском языке, следовательно, была адресована именно российским гражданам. В соответствии с законом «О рекламе», реклама азартных игр в Российской Федерации запрещена. Вместе с тем антимонопольный орган разъяснил, что оценивать рекламу, размещаемую на иностранных сайтах, таких как YouTube, не входит в их полномочия. Представляется нужным расширить компетенцию ФАС РФ.
- В судебной практике часто встает вопрос привлечения к ответственности за нарушение рекламного законодательства, то есть, какому именно лицу ФАС РФ должно выдать предписание о прекращении нарушения законодательства о рекламе:
рекламораспространителю (непосредственно владельцу сайта, на котором размещена данная информация) или рекламодателю (пользователю сайта, определяющему содержание размещенной рекламной информации) [4].
Решая этот вопрос, можно воспользоваться статьей 17 учетом Федерального закона №149- ФЗ от 27.07.2006 г. «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», анализируя которую, можно сказать, что если рекламораспространитель докажет, что не мог знать о незаконности размещения рекламы, а также, что не изменял и не исправлял предоставленную ему рекламную информацию, то он освобождается от ответственности за правонарушение. Если же ракламопроизводитель знал о незаконности размещения рекламной информации, ответственность возлагается и на рекламодателя, и на рекламопроизводителя.
- Вопрос о защите авторских и смежных прав в «Интернет»-рекламе. В период с 2013 по 2017гг. российским законодателем была предпринята попытка урегулировать отношения в сети «Интернет», в связи с чем были приняты новые нормативно-правовые акты и внесены изменения в старые. Сюда входят: «антипиратский» Федеральный закон №187-ФЗ от 02.07.2013 г. «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам защиты интеллектуальных прав в информационнотелекоммуникационных сетях», Федеральный закон от 24 ноября 2014 г. N 364-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации», Федеральный закон от 1 июля N'156-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».
Поправки, вносимые в законодательство в этот период, в основном коснулись Гражданского кодекса РФ, Гражданского процессуального кодекса РФ и закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». Здесь можно выделить следующую направленность:
- расширение круга защищаемых объектов: от аудиовизуальных произведений до любых объектов авторских и смежных прав. Исключение все еще составляют фотографии, которые, к сожалению, так или иначе составляют большую массу рекламной продукции;
- увеличение количества мер и процедур, направленных на ограничение и (или) запрет распространения информации, нарушающей авторские и смежные права в сети «Интернет» (например, предварительные обеспечительные меры, которые исполняет Мосгорсуд; ограничение доступа и (или) блокировка сайта по решению суда и т.д);
- расширение количества субъектов (теперь ими стали не только правообладатели и суд, но и Роскомнадзор, владельцы сайтов и т.д).
Тем не менее, вопрос о защите авторства в сети «Интернет» на данный момент не решен. И до тех пор, пока в рекламных средствах будут использоваться различные объекты интеллектуальной собственности, он будет актуален. К тому же, в юридической литературе и среди законодателей вопрос о защите авторских прав в сети «Интернет» не раз поднимался и обсуждался. Были выведены несколько основных аспектов в решении этой проблемы:
- охрана авторских и смежных прав в сети «Интернет» нецелесообразна, так как сеть «Интернет» является «особым» пространством;
- охрана авторских и смежных прав в сети «Интернет» невозможна простым принятием соответствующего законодательства. Следовательно, требуется создать некий правовой аппарат для решения данной проблемы, но при этом возникает еще больше неразрешимых вопросов. Во-первых, законодатель не предусматривает создание каких-либо правовых аппаратов; во-вторых, чтобы такой орган эффективно выполнял возложенные на него обязанности, законодателю придется снабдить его квалифицированными специалистами, что потребует, как минимум, восполнить пробелы в существующем законодательстве;
- охрана авторских и смежных прав в сети «Интернет» возможна путем принятия изменений и поправок в действующее законодательство путем, к примеру, кодификации всех нормативно-правовых актов, регулирующих отношения по поводу авторских и смежных прав в сети «Интернет».
Подводя итог, следует сказать, что в российском законодательстве все еще существуют пробелы и неточности, касающиеся регулирования рекламы в информационной сети «Интернет». Однако не может не радовать то, что законодатель не стоит на месте, о чем нам говорят множество поправок и нововведений. Однако законодателем должны быть рассмотрены главные «слабые места» нормативной базы регулирования данных отношений: условия распространения рекламной информации, ответственность конкретных лиц за рекламные правонарушения, расширение полномочий ФАС РФ, охрана авторских и смежных прав в сети «Интернет», которая, так или иначе, влияет на защиту прав рекламораспространителей-предпринимателей.
2.2 Проблемы и перспективы развития правового регулирования рекламы лекарственных средств, медицинских изделий и биологически активных добавок
Эффективный надзор за рекламной деятельностью невозможен посредством только лишь государственного контроля, поскольку такой бюрократический механизм не успевает приспосабливаться к регулированию настолько быстроразвивающейся сферы, как реклама лекарственных средств, медицинских изделий и биологически активных добавок.