Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности в России..pdf

Таким образом, общие недопустимые требования содержат множество запретов, которые регулируют отношения, складывающихся на современном рекламном рынке, учитывая динамичное развитие рекламной деятельности. Развитие отношений в области рекламы порождают новые способы ее распространения, требующие надлежащей правовой регламентации.

2. Ответственность за нарушение законодательства о рекламе

2.1. Понятие и виды ненадлежащей рекламы

1). Недобросовестная реклама

Реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленных законодательством, является ненадлежащей. В Законе приведен перечень видов ненадлежащей рекламы и ее признаки.

Недобросовестной признается реклама, которая: - содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами; - порочит честь, достоинство или деловую репутацию лица, в том числе конкурента; - представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождественен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара; - является актом недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Так в качестве примера признания рекламы недобросовестной можно привести данный спор^[9].

Судом установлено, что наличие на тантамареске логотипа "Столица", очевидно вызывающее у потребителя ассоциацию с определенным товаром (в частности, с алкогольной продукцией), имеющего своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования и поддержание интереса к товару с помощью изображения героев мультфильма, привлекающего внимание не только взрослых, но и детей. Суд пришел к выводу, что установленные фактические обстоятельства позволяют квалифицировать размещенную обществом информацию как рекламную, не соответствующую пунктам 5, 6 части 1, части 2.1 статьи 21 Закона о рекламе.

2). Недостоверная реклама

Согласно ч.3 ст.5 Закона о рекламе, недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения.

Закон о рекламе содержит большой список условий, при которых реклама может признаваться недостоверной (20 условий). Их можно сгруппировать по общим признакам, чтобы избежать механического перепечатывания текста.

К первой группе относится реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о самом товаре или его производителе (пп. 1, 2, 14, 20). Во вторую группу входит реклама, содержащая не соответствующие действительности сведения о существе рекламной информации (пп. 3,4, 5, 6). К третьей группе относится реклама, содержащая сведения о товаре, подлежащие в соответствии с законодательством обязательному раскрытию в рекламе при условии их несоответствия действительности (пп. 7, 15, 17, 19). В четвертую группу зачисляется реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения оценочного и факультативного характера (пп. 10, 11, 12, 18).^[10]

В качестве примера признания рекламы недостоверной можно привести данный спор.^[11]

Реклама НБ "ТРАСТ" (ОАО) следующего содержания: "Андрей Андреевич, для Вас кредит наличными Банка Траст 300 000 рублей. Специальное предложение до 20 сентября! Для получения нужен только паспорт. Звоните сейчас по тел. 88007754114", направленная на телефонный номер гр. Фадеева А.А. +79057550723 SMS-сообщения, признана судом ненадлежащей, не соответствующей требованиям части 1 статьи 18, пункта 3 части 3 и части 7 статьи 5, части 1 и части 3 статьи 28 ФЗ от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе". Рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания к кредиту, содержит существенные условия предоставления кредита, влияющие на его стоимость ("300 000 рублей"), и создает впечатление, что какие-либо иные условия, влияющие на фактическую стоимость кредита, отсутствуют. Рассматриваемая реклама не содержала всех условий определяющих расходы заемщика по кредитному договору.

3. Неэтичная реклама

Этичность рекламы является также общим требованием, предъявляемым к рекламной продукции. Несмотря на то, что само понятие «неэтичная реклама» не содержится в Законе о рекламе (в отличие от Федерального закона от 18.07.1995 г. №108-ФЗ «О рекламе») его использование актуальным является до сих пор.

Так, согласно ч.6 ст.5 Закона о рекламе в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении: пола; расы; национальности; профессии; социальной категории; возраста; языка человека и гражданина; официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов); религиозных символов; объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов РФ; объектов культурного наследия включенных в Список всемирного наследия.

Таким образом, рассматривая неэтичную рекламу, можно выделить две категории: средство воздействия и объект воздействия. Особенность требования к рекламе, запрещающего неэтичную рекламу, в частности, состоит в том, что не имеет значения направленность средства воздействия для признания рекламы не соответствующей закону.

Сегодня увеличивается доля потребителей, которые с недоверием относятся к рекламе и стараются оградить себя от ее воздействия, по­этому рекламисты часто идут на рискованные шаги, начиная активно использовать провокативные приемы, крайней формой проявления которых является эпатаж. Эпатажная, шоковая реклама позволя­ет значительно сэкономить рекламный бюджет и при этом, будучи сильным эмоциональным раздражителем, добивается максимального коммерческого эффекта.^[12]

Примером может служить реклама мага­зина меха «Снежная королева» в Ставрополе. Рекламное табло с надписью «Достигшие мно­гого – достойны лучшего» изображал обнажен­ного мужчину, который стоял на колене перед женщиной. Провокационность этого образа вызвала возмущение граждан и их обращение в Федеральную антимонопольную службу. В ходе проверочных мероприятий было установ­лено, что законодательство РФ было наруше­но, и в отношении компании, разместившей та­кую рекламу, были применены меры админи­стративной ответственности^[13].

Сегодня социальная роль рекламы в обще­стве стремительно возрастает. Реклама перестает быть исключительно инструментом привлечения клиентов и повышения эффективности той или иной экономической деятельности. Она стала полноценным инструментом развития для каждой уважающей себя компании и для всего российского рынка в целом. Качествен­ная рекламная продукция все больше приобре­тает вид визитной карточки рекламодателя. В этих условиях соблюдение этических и право­вых норм – один из важных показателей качественности и ста­бильности рекламного рынка.

2.2. Меры ответственности за нарушение законодательства о рекламе

Субъектами ответственности являются рекламодатели, производители и распространители рекламы. Органом, который вправе применить ответственность, является Федеральная антимонопольная служба, а также ее территориальные органы (статья 23.48 КоАП РФ).

За нарушение законодательства о рекламе устанавливаются: административная, гражданско-правовая и иная ответственность, установленная федеральными законами (ст. 38 Закона о рекламе).

Административная ответственность устанавливается КоАП РФ и законами субъектов РФ об административных правонарушениях.

Из всех видов правонарушений наиболее распространенным и характерным для сферы рекламы является правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 КоАП РФ «Нарушение законодательства о рекламе». Ответственность за это правонарушение может применяться руководителем Федеральной антимонопольной службы и его заместителями, руководителями территориальных органов ФАС и их заместителями.

Для применения ответственности по КоАП РФ предусмотрен определенный процессуальный порядок.

Согласно статье 26.1 (КоАП РФ), при рассмотрении дела об административном правонарушении должны быть установлены: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействие), за которые законом предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба, причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.

По результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление: о назначении административного наказания; о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Постановление по делу о нарушении законодательства о рекламе должно быть вынесено в течение года с момента совершения административного правонарушения (статья 4.5. КоАП РФ).

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суде, арбитражном суде.

Основным административным наказанием, применяемым за правонарушения в сфере рекламы, является административный штраф. Согласно ст. 32.2 КоАП РФ, он должен быть уплачен лицом, привлеченным к административной ответственности, не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении административного штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст.31.5 КоАП РФ. Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет судье, в орган, должностному лицу, вынесшим постановление.

Закон о рекламе (статья 38) устанавливает, что суммы штрафов за нарушение законодательства РФ о рекламе и неисполнение предписаний антимонопольного органа зачисляются в бюджеты бюджетной системы страны в следующем порядке: в федеральный бюджет – 40 %; в бюджет субъекта РФ, на территории которого зарегистрированы юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, допустившие нарушение законодательства РФ о рекламе, – 60 %.

Гражданско-правовая ответственность за правонарушения в сфере рекламы представляет собой санкции, предусмотренные Гражданским кодексом РФ, применяемые к правонарушителю в виде лишения его гражданского права или возложения на него дополнительной гражданско-правовой обязанности.

Общей мерой гражданско-правовой ответственности является возмещение убытков. Ответственность в форме возмещения убытков применяется во всех случаях нарушения гражданских прав, в том числе в случае нарушения договоров, заключенных между рекламодателями, реклам производителями, реклам распространителями.

Специальными мерами гражданско-правовой ответственности, характерными для сферы рекламы, являются возмещение вреда, компенсация морального вреда, публичное опровержение недостоверной рекламы.

Кроме общей и специальной гражданско-правовой ответственности различают также договорную и внедоговорную ответственность. Договорная ответственность наступает за нарушение договорного обязательства. Внедоговорная ответственность наступает тогда, когда правонарушитель не состоит в договорных отношениях с потерпевшим.

Статья 38 Закона о рекламе предусматривает, что лица, права и интересы которых нарушены в результате распространения ненадлежащей рекламы, вправе обращаться в установленном порядке в суд или арбитражный суд, в т.ч. с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду, о возмещении вреда, причиненного здоровью физических лиц и/или имуществу физических или юридических лиц, о компенсации морального вреда, о публичном опровержении недостоверной рекламы. ГК РФ предусматривает различные способы возмещения вреда: в натуре (предоставить вещь того же рода и качества, исправить поврежденную вещь) или возместить причиненные убытки (ст.1082 ГК РФ).

При причинении гражданину увечья или ином повреждении его здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим заработок (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а также дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением здоровья, в том числе расходы на лечение, дополнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, санаторно-курортное лечение, если установлено, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение (статья 1085 ГК РФ).