Файл: Международное частное право в нотариальной деятельности..pdf

Правовой статус нотариусов определяется в рамках каждой из шестнадцати земель ФРГ. Так, в Нижней Саксонии и Гессене нотариусы призваны исполнять только нотариальные задачи, в то время как в Бранденбурге они могут совмещать функции нотариуса и адвоката. В подавляющем большинстве федеральных земель нотариусы имеют частную практику, регламентируемую государством. Единственное исключение составляет земля Баден-Вюртемберг, в которой нотариальные функции возложены на уполномоченных государственных служащих.

Независимо от правового статуса, деятельность немецкого нотариуса заключается в составлении проектов договоров, зачитывании их вслух в присутствии сторон, а также осуществлении юридического консультирования по договорным вопросам. Утвержденный проект договора подписывается сторонами сделки и закрепляется печатью нотариуса. В параграфе 311 Германского гражданского уложения (ГГУ) устанавливается обязательная нотариальная или судебная форма для всех договоров передачи имущества или наложения правового обременения. Так, обязательная нотариальная форма предусматривается для сделок купли-продажи земельных участков и любой недвижимости, наследования имущества, установления обязательственных вещных прав, а также ряда других гражданско-правовых отношений. В соответствии с параграфом 125 ГГУ сделки, не прошедшие процедуру нотариального удостоверения, признаются ничтожными, однако существует возможность провести процедуру «оздоровления» заключенной сделки по соглашению сторон.

Таким образом, в Германии нотариальному удостоверению подлежат практически все значимые имущественные сделки.

Нотариальный институт Франции существенно отличается от немецкого образца: в данной стране абсолютно все нотариусы являются госслужащими, назначаются на должность министром юстиции и осуществляют свою деятельность от лица государства. Согласно положениям статьи 1 Ордонанса от 2 ноября 1945 г., «нотариусы являются должностными лицами, уполномоченными составлять любые акты и договоры, которым стороны обязаны или желают придать характер аутентичности, присущий государственным актам». На основании приведенного положения любой документ, составленный во Франции в нотариальной форме: признается публично-правовым актом; имеет абсолютную доказательную силу в части его содержания и даты совершения; подлежит приведению в исполнения без необходимости дополнительного судебного постановления; может быть опротестован только посредством сложной процедуры, сходной с обжалованием решений суда.

Французские нотариусы выполняют широкий спектр юридических действий от формирования проектов договоров до комплексного правового консультирования. Они являются авторитетными специалистами в сфере гражданского, наследственного и семейного права и реализуют функции беспристрастного медиатора, позволяющего предотвратить и урегулировать потенциальный конфликт интересов сторон договора.

Нотариальные конторы также имеют исключительный доступ к электронной базе данных Рынка национальных интересов (Marché d'intérêt national – M.I.N.), что обеспечивает нотариусам исключительную компетенцию на рынке недвижимости, позволяющую производить оценку имущества, осуществлять сделки, решать вопросы финансирования и налогообложения. Доход нотариуса состоит из фиксированной пошлины за выполнение нотариальных действий и договорной платы за юридические консультации и составление корпоративных документов.

Французские нотариусы являются членами нотариальных палат (Chambre des notaires) регионального или муниципального уровня. Нотариальные конторы, относящиеся к одной палате, несут солидарную ответственность за профессиональные ошибки, совершаемые при выполнении своих обязанностей. Практика солидарной ответственности является уникальной для представителей данной профессии. Во французской нотариальной практике подавляющее большинство имущественных сделок подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

В зависимости от статуса оформленного нотариального акта различаются: acte ordinaire – «обычные» нотариальные документы, заверенные подписью одного нотариуса; acte solennel – «официальные» нотариальные документы, удостоверенные двумя нотариусами и имеющие более высокий правовой статус.

В зависимости от места хранения подлинника нотариально удостоверенного юридического документа принято выделять: acte en brevet – нотариальные акты, не содержащие исполнительной формулы и вручаемые заинтересованным лицам; acte en minute – акты, подлинный экземпляр которых хранится в архиве нотариальной конторы (срок хранения – до 75 лет). Следует отметить, что изначально acte en minute помещался в архив не целиком, а в краткой форме, в то время как полноценный подписной экземпляр (grosse) передавался клиенту.

В настоящее время нотариальная практика базируется на принципе составления идентичных по содержанию подлинных экземпляров, один из которых помещается в архив, а другой отдается заинтересованному лицу. В соответствии с французским законодательством, оригиналы нотариальных актов подлежат составлению и выдаче только один раз. Если клиент утрачивает оригинал, то ему выдается только нотариально подтвержденная копия данного документа (expédition).

Одной из наиболее специфических форм латинского нотариата является нотариальная модель США, функционирующая в рамках чуждой для нее англосаксонской правовой системы. В этой стране исторических сложился институт notaries public – «публичных нотариусов», которые, в отличие от нотариусов континентальной Европы, могут не являться профессиональными юристами. По существу, американский публичный нотариус – это просто беспристрастный, пользующийся доверием свидетель, который не несет ответственности за содержательную сторону удостоверяемых им документов. При этом клиент нотариальной конторы утверждает под присягой, что содержание представленного им документа соответствует действительности.

Реализуемые ими задачи чрезвычайно ограниченны и связаны преимущественно со свидетельствованием подлинности подписей, протестом векселей, приведением к присяге. При этом в рамках американской правовой системы публичный нотариус обычно не составляет правовые акты и не предоставляет консультаций по юридическим вопросам – эта функция возлагается на адвокатов (lawyer).

Однако окончательное решение по данному вопросу принимают органы власти каждого конкретного штата. В исследуемом контексте интерес представляет жалоба гражданина Г. И. Барковского на неправомерное бездействие российского нотариуса, рассмотренная 21 ноября 2013 г. в Ленинградском районном суде г. Калининграда. В соответствии с материалами дела истец получил от своей супруги, проживающей в США, нотариально удостоверенную доверенность на совершение сделки. Однако российский нотариус отказался принимать данную доверенность, указывая, что согласно законодательству США, публичный нотариус не может удостоверять доверенности, если он не является адвокатом. Истец поддержал жалобу и указал, что Закон о нотариусах штата Иллинойс (5 ILCS) не содержит прямого запрета на выдачу доверенностей публичными нотариусами, при этом в США приоритетными являются нормативные акты штата, а не федеральное законодательство. Учитывая данные факты, суд удовлетворил жалобу истца и обязал нотариуса выполнить соответствующие нотариальные действия на основании доверенности, выданной в США.

В отличие от большинства европейских государств, где сделки с недвижимостью подлежат обязательному нотариальному удостоверению, американские нотариусы в оформлении таких сделок не участвуют. В зависимости от штата данная функция может быть возложена на адвоката, специального агента или брокера по недвижимости, имеющего соответствующую лицензию. Данные лица присутствуют при заключении сделки купли-продажи, оформляют документ на право собственности (deed), а также обеспечивают его регистрацию в окружном суде или специальной регистрационной палате.

В Великобритании упрощение статуса нотариата не зашло настолько далеко, как в США. Нотариусы являются квалифицированными юристами, которые получают лицензию на осуществление своей деятельности от государственных органов. Однако объем совершаемых ими нотариальных действий значительно меньше, чем у их коллег из государств континентальной Европы.

Система нотариата в Японии начала формироваться в 1886 г. с момента публикации Нотариального Правила, которое заимствовало многие положения из французского и нидерландской модели и ограничило полномочия нотариуса удостоверением сделок. Принятый в 1909 г. новый Закон Японии о нотариате упразднил Нотариальное Правило, расширив сферу деятельности нотариусов. В Закон о нотариате несколько раз вносились изменения. Так, в 1938 году полномочия нотариуса дополнились статьей об удостоверении устава компании при его создании. В 1996 году нотариусы получили полномочия по удостоверению письменных свидетельских показаний, данных под присягой. С 2000 года нотариусы стали пользоваться электронно-цифровыми технологиями для удостоверения договоров.

Особый интерес представляет институт обязательного нотариального удостоверения сделок в странах Евразийского экономического союза (ЕАЭС).

Так, в Республике Беларусь вопросы нотариального удостоверения сделок регламентируются Законом от 18 июля 2004 г. № 305-З «О нотариате и нотариальной деятельности». В соответствии с правовыми нормами данной страны нотариальная форма не является обязательной для всех сделок с недвижимым имуществом, за исключением договора купли-продажи приватизируемых жилых помещений (п.4 ст.136 Жилищного кодекса Республики Беларусь). При этом сделки по продаже квартир в многоквартирном жилом доме, а также индивидуальных жилых домов могут совершаться без нотариального удостоверения в простой письменной форме с государственной регистрацией перехода прав на недвижимость на основании ст.9 Закона Республики Беларусь от 22 июля 2002 г. № 133- З «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним». Данный факт активно используется мошенниками для незаконного изъятия жилой недвижимости у граждан рисковых категорий. В то же время нотариальное удостоверение обязательно для следующих категорий сделок, установленных в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее – ГК РБ): договор ренты (ст. 555 ГК РБ); договор о залоге имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 320 ГК РБ), договор уступки требования и перевода долга (п.1 ст.360; п.2 ст.362 ГК РБ); договор доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 186 ГК РБ).

Вопросы нотариального удостоверения сделок в Республике Казахстан регулируются Законом от 14 июля 1997 г. № 155-I «О нотариате». В соответствии с данным документом, а также статьей 518 Гражданского кодекса Республики Казахстан, обязательная нотариальная форма предусматривается исключительно для договоров ренты, завещания, доверенности на управление имуществом, учредительных документов хозяйственных товариществ, соглашений об уплате алиментов и очередности наследования. Требование по обязательному нотариальному удостоверению договоров купли-продажи не закреплено.

В Гражданском кодексе Кыргызской Республики непосредственно устанавливается, что договор купли-продажи объектов недвижимости (п. 1 ст. 416) и договор дарения недвижимого имущества (п. 3 ст. 510) подлежат государственной регистрации и не требуют нотариального удостоверения. Обязательная нотариальная форма предусмотрена для договора ренты (ст. 520 ГК КР; требуется государственная регистрация договора), договора аренды здания или сооружения (ст. 738.27 ГК КР), договора аренды предприятия (п. 2 ст. 596 ГК КР), договора иджара (лизинга) (ст. 738.27 ГК КР) и некоторых других (п. 4 ст. 725, ст. 738.42, ст. 738.51, ст. 1131 ГК КР).

Законодательный подход Республики Армения отличен от других стран – участниц ЕЭАС. Это выражается в том, что для большинства значимых сделок с недвижимостью установлена обязательная нотариальная форма. Например, согласно Гражданскому кодексу Республики Армения подлежат обязательному нотариальному удостоверению: договор об ипотеке (п. 2 ст. 263 ГК РА), договор продажи недвижимости (п. 2 ст. 562 ГК РА), договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под ренту (п. 2 ст. 572 ГК РА), договор дарения недвижимого имущества (п. 2 ст. 595 ГК РА), договор аренды здания или сооружения (п. 2 ст. 654 ГК РА), договор аренды жилого помещения (п. 2 ст. 662 ГК РА), договор финансовой аренды недвижимого имущества (п. 2 ст. 678 ГК РА), договор безвозмездного пользования недвижимым имуществом (п. 2 ст. 686 ГК РА), договор доверительного управления (п.2 ст.959 ГК РА). Кроме того, обязательная нотариальная форма предусмотрена для многих договорных отношений в сфере корпоративного, семейного и наследственного права. Следовательно, нотариальное законодательство Армении в значительной степени сходно с немецкой моделью, требующей обязательного нотариального удостоверения большинства значимых сделок. Систематизация рассмотренных зарубежных моделей нотариального удостоверения представлена в таблице 1.