Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Документарные и бездокументарные ценные бумаги).pdf
Добавлен: 16.05.2023
Просмотров: 633
Скачиваний: 3
Лицо, составившее документарную ценную бумагу, отвечает по ценной бумаге и в случае, если документ поступил в обращение помимо его воли.
Против требования об исполнении по документарной ценной бумаге лицо, указанное в качестве ответственного за исполнение по ней, может выдвинуть возражения, связанные с подделкой такой ценной бумаги или с оспариванием факта подписания им ценной бумаги (подлог ценной бумаги).
Исследователи также выделяют признак законодательной определённости - признание ценной бумагой только такого объекта, который назван в ценной бумагой в законе или признан ею в установленном законом порядке (ч. 2 ст. 142 ГК РФ). Данный признак характерен именно для российской национальной правовой системы. Поскольку по своей природе он является формальным, а не происходящим органично из общественных отношений, связанных с оборотом ценных бумаг, его нельзя безусловно назвать признаком ценных бумаг как особого правового института. Это тем более верно, что практика показывает отторжение данного признака. [15, с. 137]
Легитимация - свойство ценных бумаг подтверждать (удостоверять) права лица, уполномоченного требовать исполнения по ней. Различные способы легитимации поименованы в ч. 2 - 4 ст. 143 ГК РФ:
путём нахождения во владении (предъявительская ценная бумага);
путём указания имени держателя или имени следующего держателя по указанию (приказу) предыдущего держателя посредством череды непрерывных надписей - индоссаментов (ордерная ценная бумага);
путём указания имени держателя в её тексте или в учётных записях -реестре (именная ценна бумага).
Можно выделить также признак транзитивности ценных бумаг. Транзитивность -предназначенность ценных бумаг для передачи от одного лица другим лицам. Транзитивность не стоит смешивать с оборотоспособностью. Оборотоспособность означает беспрепятственную возможность передачи товара от одного лица к другому. Транзитивность означает не только возможность, но и предназначенность бумаг (как товара) для оборота. В противном случае, «овеществлять» право в ценную бумагу просто не имеет смысла. Транзитивность ценных бумаг выражает одну из предпосылок возникновения ценных бумаг - необходимость «овеществления» права. Имущественное право, будучи «овеществлённым», именно может переходить от одного субъекта гражданских прав к другому без соблюдения особых формальностей, характерных для цессии. Именно необходимость быстрой (упрощённой) передачи прав (как правило на возмездной основе) по ценным бумагам от одного лица к другому породило существование депозитного сертификата (не смотря на возможность ограничиться договором банковского вклада), складского свидетельства (упрощающего перемену лиц в договоре складского хранения) или акции (вместо сложной процедуры передачи доли в уставном капитале хозяйственного общества). [25, с. 122]
В случае, если стороны первоначального обязательства не предполагают активного перехода прав по договору (превращения права по договору в товар, быстро меняющего своего владельца), то тогда выпуск соответствующих ценных бумаг теряет смысл - проще ограничиться только заключением договора.
Возможность беспрепятственной передачи прав, удостоверяемых ценными бумагами (а следом за ними и самих ценных бумаг) объясняется отсутствием личного характера удостоверяемого обязательства, что традиционно именно для хозяйственного (коммерческого оборота).
Презентация - свойство ценной бумаги удостоверять право для его передачи и реализации только при предъявлении подлинника документа (ч. 1 ст. 142 ГК РФ).
Необходимость презентации в свою очередь связано с органично присущей ценной бумагам транзитивностью. Для должника по обязательству, удостоверяемому ценной бумагой презентация является формой уведомления о принадлежности прав требования конкретному субъекту. Особенно это важно, когда по данному обязательству уже неоднократно имело место перемена лиц на стороне кредитора. Для третьих же лиц, включая реальных и потенциальных контрагентов держателя ценной бумаги по сделкам, связанных с её отчуждением (и следовательно, прав ею удостоверяемых) только презентация является доказательством статуса кредитора, и только в процессе презентации возможна реальная передача прав, удостоверяемых ценной бумагой, совершаемая во исполнение сделки по отчуждению ценной бумаги.
Формальность - признак, согласно которому ценная бумага должна быть составлена строго в соответствии с установленными законом требованиями относительно формы и реквизитов. Посредством признака формальности реализуется функция ценных бумаг как «формулярного договора».
Нарушение требований установленных законом влечёт недействительность ценной бумаги.
Иногда, в качестве признака ценных бумаг называют абстрактность. Однако, этот признак характерен далеко не для всех ценных бумаг. Абстрактность означает, что из содержания ценной бумаги ни как не усматривается её связь с конкретной сделкой (каузой) в силу которой выдана ценная бумага. Ярким примером абстрактной ценной бумаги выступает вексель: из его содержания не усматриваются причины выдачи (займ, дарение, новация денежного обязательства). В то же время, применительно к такой ценной бумаге как коносамент, четко видно что он выдан во исполнении конкретного договора морской перевозки груза.
Таким образом, можно сделать вывод, что если ранее в ГК РФ существовало единое легальное определение для ценных бумаг, то теперь их в ст. 142 ГК РФ существует два: для документарных и бездокументарных бумаг. Документарные ценные бумаги определяются как документы, а бездокументарные ценные бумаги как обязательственные и иные права. Необходимо ввести в ГК РФ общее понятие ценных бумаг. Кроме того, неоправданно расположение п. 3 в ст. 142 ГК РФ.
Признаками ценных бумаг являются: безусловное свидетельство о праве, публичную достоверность, законодательную определённость, возможность легитимации своих держателей, обязательную презентацию, транзитивность, формальность, абстрактность. Уяснение указанных выше признаков важно с практической точки зрения также и потому, что не всегда бумага, хоть и называемая в законе как ценная будет являться таковой ввиду не соответствия ее признакам.
1.2 Общие основания классификации ценных бумаг
Различают классификации ценных бумаг и классификации видов ценных бумаг. Так, классификации ценных бумаг - это деление ценных бумаг на виды по определенным признакам, которые им присущи. Классификации видов ценных бумаг - это группировки ценных бумаг одного и того же вида; это деление видов ценных бумаг на подвиды. В свою очередь, подвиды могут в ряде случаев делиться еще дальше. Каждая нижестоящая классификация входит в состав той или иной вышестоящей классификации. [14, с. 81]
Например, акция - один из видов ценных бумаг. Но акция может быть обыкновенной и привилегированной. Обыкновенная акция может быть одноголосной или многоголосной, с номиналом или без номинала и т.п.
Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги.
В определенном смысле документарные и бездокументарные ценные бумаги напоминают наличные и безналичные денежные средства. При документарной форме выпуска ценные бумаги выпускаются в виде отдельного документа в простой письменной форме. Такую форму выпуска имеют, например, вексель, депозитный (сберегательный) сертификат. Объем прав, удостоверенных ценной бумагой, определяется через обязательные реквизиты документа. [23, с. 254]
В соответствии с Федеральным законом «О рынке ценных бумаг» [6], понятие документарная форма в отношении эмиссионных ценных бумаг имеет иной смысл. Документарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. При бездокументарной форме выпуска лицо, получившее специальную лицензию, может производить фиксацию прав, закрепляемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме. В данном случае ценная бумага предстает в виде записи по счету. Лицо, осуществляющее фиксацию права в бездокументарной форме, обязано по требованию обладателя права выдать ему документ, свидетельствующий о закрепленном праве. Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.
Ценные бумаги можно разделить на первичные и производные. В качестве первичных ценных бумаг, выступают акции, облигации, вексель, депозитные сертификаты и другие инструменты, являющиеся правами на имущество, денежные средства, продукцию, землю и другие первичные ресурсы. Производные ценные бумаги - любые ценные бумаги, удовлетворяющие право владельца на покупку или продажу первичных ценных бумаг. К числу таких бумаг можно отнести опционы, финансовые фьючерсы, подписные права.
Существующие в современной мировой практике ценные бумаги делятся на два больших класса: 1 класс - основные ценные бумаги; 2 класс -производные ценные бумаги.
Основные ценные бумаги - это ценные бумаги, в основе которых лежат имущественные права на какой-либо актив, обычно на товар, деньги, капитал, имущество, различного рода ресурсы и др. Основные ценные бумаги, в свою очередь, можно разбить на две подгруппы: первичные и вторичные ценные бумаги.
Первичные ценные бумаги основаны на активах, в число которых не входят сами ценные бумаги. Это, например, акции, облигации, векселя, закладные и др. Вторичные ценные бумаги - это ценные бумаги, выпускаемые на основе первичных ценных бумаг; это ценные бумаги на сами ценные бумаги: варранты на ценные бумаги, депозитарные расписки и др. Производная ценная бумага - это бездокументарная форма выражения имущественного права (обязательства), возникающего в связи с изменением цены лежащего в основе данной ценной бумаги биржевого актива. [23, с. 255]
Если несколько упростить это определение и сделать его менее строгим, то можно было бы сказать, что производная ценная бумага - это ценная бумага на какой-либо ценовой актив: на цены товаров (обычно, биржевых товаров: зерна, мяса, нефти, золота и т.п.); на цены основных ценных бумаг (обычно, на индексы акций, на облигации); на цены кредитного рынка (процентные ставки); на цены валютного рынка (валютные курсы) и т.п.
К производным ценным бумагам относятся: фьючерсные контракты (товарные, валютные, процентные, индексные и др.) и свободнообращающиеся опционы.
Таким образом, под видом ценных бумаг понимается такая их совокупность, для которой все признаки, присущие ценным бумагам, являются общими, одинаковыми. Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги. Ценные бумаги можно разделить также на первичные и производные.
2. ОСОБЕННОСТИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ЦЕННЫХ БУМАГ
2.1 Документарные и бездокументарные ценные бумаги
Правовая природа документарных и бездокументраных ценных бумаг предполагает особый порядок оборота, фиксации прав владельцев и, соответственно, особенности порядка и способов их защиты.
Как справедливо отмечает Д.В. Лубягина, с точки зрения рисков, возникающих при обращении ценных бумаг, использование бездокументарных ценных бумаг позволяет снизить или практически свести к нулю большинство рисков, связанных с вещностью ценной бумаги, как то исполнение ненадлежащему лицу, повторное исполнение по ценной бумаге, потеря ценной бумаги и необходимость длительной процедуры ее восстановления. [20, с. 25]
Однако, даже такие дополнительные преимущества бездокументарной ценной бумаги не умаляют достоинства традиционной «бумажной» документарной ценной бумаги ввиду ее высокой оборотоспособности, возможности выступать самостоятельным объектом гражданско-правовых сделок. В связи с чем, согласно п. 2 ст. 130 ГК РФ в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, зафиксированные на бумажном носителе.
Отнесение документарной ценной бумаги к категории вещей неразрывно связано с вопросом о возможности применения владельцами таких ценных бумаг вещно-правовых способов защиты их субъективных прав в случае незаконного лишения права владения на них (ценные бумаги). Существуют различные точки зрения по этому поводу.
Так, вещно-правовые способы защиты не могут применяться к ценным бумагам как бестелесным вещам, поскольку это всегда вещи, определяемые родовыми признаками. Вещно-правовые способы защиты могут применяться только для вещей, индивидуально определенных. Если оставить в стороне уникальные предметы, то можно сказать, что вещь становится индивидуально-определенной не только в силу ее естественных свойств, но и благодаря определенной форме использования этих свойств в конкретных условиях гражданского оборота. Индивидуально-определенная – это такая вещь, которая при установлении конкретного гражданского правоотношения выделяется из числа однородных вещей благодаря присущим ей специфическим признакам. Таким образом, с позиций защиты прав владельцев ценных бумаг, для этих объектов всегда найдется достаточно внешних свойств, чтобы идентифицировать нужную ценную бумагу из всех других вещей того же рода.