Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП (ПРОБЛЕМЫ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ РЕГИСТРАЦИИ, РЕРГАНИЗАЦИИ И ДОБРОВОЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА).pdf
Добавлен: 17.05.2023
Просмотров: 343
Скачиваний: 2
Имущество, оставшееся после удовлетворения всех требований кредиторов, должно быть передано его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственное право в отношении юридического лица, если иное не предусмотрено законом, другими правовыми актами или учредительными документами (п. 7 ст. 63 ГК РФ).[31] Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию (налоговые органы), следующих документов: заявления с подтверждением соблюдения порядка ликвидации, завершения расчетов и согласования вопросов ликвидации с ликвидационного баланса; документа об уплате государственной пошлины.
Государственная регистрация ликвидации осуществляется по месту нахождения ликвидируемого юридического лица в срок, не превышающий пяти рабочих дней.[32]
Утверждение ликвидационного баланса является основанием для внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. С этого момента ликвидация считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим свое существование (п. 8 ст. 63 ГК РФ).
Особенности ликвидации юридического лица при его несостоятельности (банкротстве) определены ст. 65 ГК РФ и Федеральным Законом Российской Федерации «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 19 ноября 1992 г.
Банкротство (несостоятельность) в ст. 2. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» определяется как признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Юридическое лицо считается неспособным совершить указанные действия, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения, если иное не установлено законом.[33]
К должнику - юридическому лицу могут быть применены следующие процедуры: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.
Внешнее управление (судебная санация) - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности, с передачей полномочий по управлению внешнему управляющему. Конкурсное производство - процедура, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Для отдельных категорий должников - юридических лиц установлены особенности банкротства (градообразующие организации, сельскохозяйственные организации, кредитные организации, страховые организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг).[34]
Несостоятельное юридическое лицо следует считать ликвидированным с момента исключения его из единого государственного реестра по определению о завершении конкурсного производства, вынесенному арбитражным судом, или по представлению собрания кредиторов о ликвидации юридического лица.[35]
Таким образом, ликвидация может быть произведена как на основании решения учредителей, так и на основании решения суда по заявлению государственного органа, в связи с возникновением каких-либо обстоятельств или нарушением норм законодательства.
ГЛАВА 2. ПРОБЛЕМЫ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ РЕГИСТРАЦИИ, РЕРГАНИЗАЦИИ И ДОБРОВОЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
2.1. Проблемы при регистрации юридических лиц
Регистрация юридических лиц кажется процедурой простой, но все же на практике возникают проблемы. Рассмотрим наиболее проблемные моменты в порядке государственной регистрации юридических лиц при их создании в Российской Федерации.
Первой из проблем является неверно подготовленные документы. В случае, если документы будут с досадных проблем, которых можно было избежать в самом начале. Например, если государственными органами будут обнаружены ошибки в предоставленных на регистрацию юридического лица документах или будет нарушена процедура, то эти документы вернут учредителю с требованием привести их в соответствие с нормами.[36]
Наиболее распространёнными ошибками, которые допускают учредители при самостоятельном составлении документов на регистрацию юридического лица, являются: мало продуманный порядок управления, ответственность участников компании, распределение полномочий учредителей и тому подобное.[37]
Такие ошибки в оформлении документов влекут за собой отказ в регистрации. Помимо затраченного времени, теряются деньги за госпошлину и нотариальные расходы.
Второй трудностью является проблема с юридическим адресом. К этой проблеме относятся отказ в регистрации в налоговом органе и отказ в открытии счета. В первом случае, получив документы на регистрацию юридического лица, регистрирующий орган проверяет сведения о юридическом адресе лица. В случае если собственник не подтвердил наличие между юридическим лицом договорных отношений, выносится решение об отказе в регистрации.
Когда контакт с собственником по каким-либо причинам установить не удалось, ИФНС так же выдает отказ в регистрации, и возможность решения вопроса в пользу регистратора исключена.
Во втором случае, проблемы при открытии расчетного счета для юридического лица, могут возникнуть в случае, если юридическое лицо не находится по адресу, заявленному как его фактическое местонахождение, либо если адрес является массовым, на который зарегистрировано большое количество юридических лиц. В этом случае банк вправе потребовать документальное подтверждение местонахождения юридического лица (договор аренды помещения, свидетельство о праве собственности на помещение), либо может совершить выездную проверку на адрес местонахождения.[38]
Пунктом 2 статьи 671 ГК РФ обосновывается, что использование жилого помещения возможно только в целях проживания граждан. Кроме того, еще одной аргументированной ссылкой может послужить и ст. 288 ГК РФ, согласно которой под жесткое табу попадает размещение в жилых помещениях предприятий и учреждений.[39]
В своих официальных разъяснениях налоговики признают, что дислокация юридического адреса организации по адресу учредителя не является поводом для отказа в регистрации, однако тут же пытаются аргументировать, почему предприятиям не стоит регистрировать фирмы на квартирах.[40]
Что касается еще одной инстанции - судебных властей - то следует отметить, что судьи в преобладающем большинстве случаев считают, что действующее законодательство не устанавливает прямые запреты на размещение юридического адреса по месту жительства учредителя.
При регистрации фирмы по месту фактического адреса учредителя необходимо учитывать тот факт, что регистрация в данном случае должна быть проведена по месту нахождения Генерального директора или другого учредителя, выполняющего функции единоличного исполнительного органа компании. В противном случае привязка домашнего адреса учредителя и местонахождения исполнительного органа будет выполнена с нарушением требований действующего законодательства.
Если же перейти от теории к практике, то стоит отметить, что в большинстве случаев указание в качестве местонахождения юридического лица фактического домашнего адреса его учредителя редко сопровождается отказом.[41]
Так же к проблемам при регистрации юридического лица относятся: несоответствие реестровых документов закону приводит к нарушению правил ведения реестра, что может повлечь за собой административный штраф. Неисполнение этих требований или несоответствие реестровых документов закону приводит к нарушению правил ведения реестра, что может повлечь за собой административный штраф, предусмотренный ст. 15.22 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации на юридическое лицо, при уклонении от внесения записи в реестр и выдачи выписки, в случае несвоевременной подачи уведомлений об открытии счета в территориальную налоговую и фонды.[42]
Следовательно, необходимо грамотно и внимательно заполнять документы на основании действующего законодательства, вести документацию в соответствии с законом, контролировать соответствие регистрации организации ее местонахождению.
2.2.Практические проблемы ликвидации и реорганизации юридических лиц
В гражданском обороте часто возникают проблемы, связанные с реорганизацией и ликвидацией юридических лиц. Изменение на стороне одного из субъектов правоотношения находится вне контроля другой его стороны и может привести к утрате контрагентом возможности удовлетворить охраняемый законом интерес или защитить нарушенное право. В то же время законодательная регламентация процедур прекращения названных хозяйствующих субъектов довольно лаконична и не отражает всего многообразия возникающих на практике ситуаций.[43]
Стремление участников экономических отношений, включая государство в лице уполномоченных органов, защитить свои интересы влечет большое число судебных разбирательств.[44]
В ГК РФ урегулирован порядок осуществления ликвидации юридического лица, определены ее правовые последствия (ст. 61, 63 ГК РФ), но не сформулировано легальное определение этого понятия. По смыслу названных статей ликвидацию юридического лица можно определить как предусмотренную законом процедуру, направленную на прекращение юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, которая завершается внесением записи о прекращении существования юридического лица в результате ликвидации в единый государственный реестр юридических лиц.
Очевидно, что отсутствие перехода прав и обязанностей юридического лица к другим лицам фактически означает их прекращение, т. е. утрату юридическим лицом правоспособности. Вместе с тем ГК РФ связывает утрату юридическим лицом правоспособности с другим юридическим фактом - внесением записи об исключении юридического лица из ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Следовательно, не только ликвидация может служить основанием для прекращения правоспособности юридического лица, но и его исключение из ЕГРЮЛ по иным основаниям.
Данные основания закреплены не в ГК РФ, а в ст. 21.1, 21.2 ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и предпринимателей». Так, юридическое лицо может быть исключено из ЕГРЮЛ в случае прекращения им своей деятельности, прекращения деятельности унитарного предприятия, а также государственного или муниципального учреждения в связи с отчуждением их имущества в случаях, предусмотренных федеральными законами.
Между тем, согласно абз. 2 ст. 1 ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и предпринимателей», государственная регистрация юридических лиц представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр определенных сведений о юридических лицах, в том числе об их ликвидации. Внесение записи о фактическом прекращении деятельности юридического лица при отсутствии установленного порядка получения таких сведений регистрирующим органом или в случае выяснения этого обстоятельства в рамках материальных правоотношений, непосредственно связанных с деятельностью юридического лица, а не с порядком государственной регистрации, противоречит смыслу Закона о государственной регистрации. [45]
В Законе не прописан механизм сбора регистрирующим органом сведений о деятельности юридических лиц по своей инициативе. Отсутствует и предусмотренный иными законодательными актами порядок установления фактического прекращения деятельности юридическим лицом. Сбор таких сведений налоговым органом, действующим в целях налогового контроля, не может быть признан законной процедурой сбора сведений о ведении юридическим лицом хозяйственной деятельности в целом лишь на том основании, что налоговые органы выполняют одновременно функции регистрирующих органов.[46]
При изложенных обстоятельствах внесение регистрационной записи при отсутствии надлежащих оснований в виде определенного правоотношения, связанного с фактическим прекращением деятельности юридического лица, порождает правовую неопределенность в части статуса данной записи. Это, в свою очередь, неблагоприятно отражается на хозяйственном обороте, поскольку затрагивает правоспособность участвующих в нем лиц.
Ввиду отсутствия на законодательном уровне определений понятий «ликвидация» и «прекращение юридического лица» невозможно установить соотношение этих процедур с исключением юридического лица из ЕГРЮЛ. О том, что государственная регистрация фактически представляет собой лишь оформление в том числе ликвидации юридического лица, а не основание для прекращения его деятельности (поскольку строится на тех же принципиальных началах, что и порядок образования юридического лица, который имеет явочный характер и в силу п. 1 ст. 51 ГК РФ связывается именно с государственной регистрацией), свидетельствует и доктринальное толкование норм, регулирующих порядок регистрации юридических лиц.[47]