Файл: Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательств (Поручительство в системе способов обеспечения исполнения обязательств).pdf

Можно сделать вывод, что договор поручительства возможно заключать не только в форме единого документа, подписанного сторонами, но и в порядке, предусмотренном ст. 434 ГК РФ, то есть посредством обмена документами или через совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий, свидетельствующих о выполнении указанных в ней условий договора.

Одностороннее обязательство поручителя нести ответственность перед кредитором, удостоверяемое нотариусом, при условии, что в нем будут изложены все существенные условия договора поручительства, по существу, возможно, рассматривать, как предложение кредитору заключить договор на изложенных в нем условиях (оферту). Естественно, что такого одностороннего обязательства еще недостаточно для возникновения отношений поручительства. Момент возникновения договорных отношений должен быть увязан с действиями кредитора, свидетельствующими о бесспорном принятии условий, изложенных в нотариально удостоверенном обязательстве. Такими действиями кредитора могут быть: совершение отметки на представленном экземпляре поручительства о его принятии, письменное сообщение поручителю о принятии его обязательства или совершение действий по отношению к должнику, предусмотренных в основном договоре, в том случае, если именно с представлением кредитору поручительства связывалась обязанность последнего совершить указанные действия.

Необходимо также иметь в виду то, что удостоверение нотариусом любого договора предполагает исполнение последним обязанностей по разъяснению сторонам смысла и значения представленного проекта сделки, проверке соответствия содержания проекта действительным намерениям сторон (ст. 54 "Основ законодательства РФ о нотариате"), а также обязанностей по выяснению дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках (ст. 43 Основ). Содержание удостоверяемой сделки должно быть зачитано вслух участникам (ст. 44 Основ). Соответственно процедура нотариального удостоверения любого договора предполагает, что субъекты, выступающие как стороны договора, должны как минимум присутствовать у нотариуса, что не соблюдается при удостоверении нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником. Таким образом, само по себе нотариальное удостоверение одностороннего обязательства поручителя нести ответственность перед кредитором вне зависимости от его названия не создает договорных отношений поручительства. Договорные просто отношения появляются тогда, когда просто кредитор выразит свое волеизъявление, свидетельствующее о его готовности считать себя связанным отношениями поручительства с указанным в таком документе лицом. Тем не менее, учитывая вышесказанное, нельзя признать правильной позицию, согласно просто которой удостоверение нотариусом одностороннего обязательства кредитора нести ответственность перед должником является противоречащим закону. Возможность установления отношений просто поручительства не только посредством заключения договора в форме единого документа, подписанного сторонами, создает условия для применения на практике нотариально удостоверенных односторонних обязательств поручителя.

Таким образом, данный способ установления договорных отношений поручительства предполагает, что нотариально удостоверенным будет только волеизъявление поручителя о его желании нести ответственность, что не противоречит, на наш взгляд, закону. Для кредитора, не вступающего в непосредственный контакт с поручителем, нотариальное удостоверение обязательства последнего точным образом является объективным и бесспорным доказательством определенности и действительности намерений поручителя. Придание волеизъявлению поручителя нотариальной формы является объективным подтверждением того, что нотариус разъяснил ему все основные положения законодательства, смысл и значение договора поручительства, проверил документы, удостоверяющие личность и (или) подтверждающие правоспособность юридического лица, а также полномочия его органа, выявил соответствие воли и волеизъявления, проверил в рамках имеющихся возможностей дееспособность гражданина и (или) правоспособность юридического лица. Таким образом, именно нотариальное удостоверение, как ничто другое, может являться для кредитора объективным подтверждением готовности потенциального поручителя к установлению договорных отношений при принятии соответствующего решения.

Данный способ заключения договора позволяет устанавливать отношения поручительства между лицами, не имеющими возможности встретиться в одном месте вследствие пребывания в разных населенных пунктах. Это позволяет надеяться, что нотариальная практика удостоверения односторонних обязательств поручителя будет развиваться и в дальнейшем.

Итак, договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Наиболее предпочтительно заключение договора путем груза составления одного документа, подписанного сторонами. Иногда поручительство оформляется договором, заключенным путем обмена документами.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним обязательства полностью или в части. Он может быть также заключен для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Сторонами договора поручительства являются одна из сторон основного обязательства (кредитор) и поручитель. Должник в этом договоре не участвует, хотя заключение договора поручительства (по требованию кредитора), как правило, организует именно он. Развитие правоотношения, возникающего на основании договора поручительства, и само его существование в решающей степени также зависят от должника.

Данный способ обеспечения обязательств оформляется акцессорным (дополнительным) договором в письменном виде. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность этого договора.

3.4. Исполнение договора поручительства

Сущность обязательства из договора поручительства описывается настоящим российским законодателем формулой: поручитель обязывается отвечать перед кредитором за исполнение должником обязательства целиком либо в части. Эта сущность обязательства из договора поручительства обретает юридическую определенность посредством обозначения закона на то, что при несоблюдении либо ненадлежащем выполнении должником гарантированного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором совместно, в случае, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя (п. 1 ст. 363 ГК), и на то, что поручитель точно отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая выплату процентов, возмещение судебных просто издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных несоблюдении или ненадлежащим исполнением просто обязательства должником, в случае, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 2 ст. 363 ГК) .

Субсидиарная ответственность поручителя перед кредитором при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства может быть предусмотрена законом или договором поручительства (п. 1 ст. 363 ГК). Так, к примеру, в соответствии с нормой п. 3 ст. 134 Федерального закона от 8 января 1998 г. «О несостоятельности (банкротстве)» при введении арбитражным судом внешнего управления под поручительство по обязательствам должника, данное Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации либо муниципальным образованием в лице их уполномоченных организаций, поручитель несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника перед его кредиторами. Субсидиарная ответственность поручителя в абсолютной мере попадает под действие императивных норм ст. 399 ГК, закрепивших единые правила о субсидиарной ответственности.

В случае, если должники отвечают совместно, кредитор, следуя только своей выгодой, обладает правом выбрать, к кому он предъявит требование. В случае, если лицо несет субсидиарную ответственность по дополнительному обязательству, то в этом случае до предъявления к нему требования кредитор обязан обратиться к главному должнику. И только лишь если основной должник отказался (в том числе в связи с отсутствием денежных средств) удовлетворить просто требование либо в течение разумного срока вообще не ответил кредитору, данное требование способно стать предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

В современных условиях о возможности исполнения поручителем в полном объеме основного обязательства должника можно бесспорно говорить лишь в тех случаях, когда поручительством обеспечивается исполнение денежного обязательства. Совместно с этим, принимая во внимание диспозитивность нормы п. 2 ст. 363 ГК, возможно на теоретическом уровне допустить заключение договора поручительства, согласно которому поручитель сразу обяжется перед кредитором исполнить в натуре обязательство никак не денежного характера, не исполненное должником, например, поставить определенное количество сахара.

В соответствии с п. 1 ст. 363 ГК РФ ответственность поручителя перед кредитором находится в зависимости от условий договора, но единым правилом, установленным ГК РФ, является солидарная ответственность поручителя и должника. Система возникновения солидарного обязательства поручителя и должника своеобразен. Поручительство - это обязательство придаточное (дополнительное). По этой причине поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, однако не безусловно, а только при наступлении факта неисполнения основного обязательства должником. Вследствие сказанного правила о солидарных обязательствах (ст. 322-325 ГК) могут применяться к отношениям по поручительству только после наступления данного факта в объеме, который не противоречит существу обязательства поручительства и предписаниям специальных норм о поручительстве. Солидарный характер ответственности поручителя может служить основанием для его отнесения к разновидностям интерцессии - принятия кем-либо на себя чужого долга.

Подобным способом, в соответствии со ст. 323 ГКРФ, в случае, если договором никак не определено иное, кредитор имеет право предъявлять требование об ответственности к должнику и поручителю совместно, либо к любому из них, как в полном объеме к каждому, так и в доли. Не получив удовлетворения от одного из них, или получив его не в полном объеме, кредитор вправе обратить свои требования в неисполненной части к другому.

При получении требования кредитора поручитель вправе выдвигать против этого требования все возражения, которые мог бы представить должник по основному договору. Поручитель не теряет права на эти возражения, даже если сам должник от них отказался или признал свой долг (ст.364 ГК РФ). Эта норма указывает на то, что право поручителя связано с обязательством, а не с поведением должника.

3.5. Прекращение договора поручительства

Помимо единых для всех соглашений оснований, договор поручительства прекращается в случаях, предусмотренных ст. 367 ГК РФ:

1) с прекращением обеспеченного договором обязательства. При данном никак не имеет значения, на каком основании прервалось обязательство должника согласно основному договору;

2) в случае изменения главного обязательства без согласия поручителя, в случае, если данное изменение повлекло повышение его ответственности либо другие неблагоприятные для него последствия. Перемена условий главного обязательства оказывает большое влияние на финансовую обстановку в области должника и способна послужить причиной неожиданного результата, так как ответственность порождает новые опасности. Возлагать их на поручителя было бы неуместно. По этой причине необходимо отталкиваться из презумпции о том, что каждое изменение основного обязательства без согласия поручителя отрицательно для него. Оспорить данную презумпцию способен только непосредственно поручитель, дав простое согласие на сохранение своей прямой обязанности. Данное правило еще раз доказывает тот факт, что поручитель ручается не в целом, а за конкретное обязательство;

3) с переводом на иное лицо долга согласно обеспеченному поручительством обязательству, в случае, если поручитель не предоставил кредитору согласия отвечать за нового должника. Данное правило объясняется тем, что взаимоотношения между поручителем и должником несут исключительно личный характер;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, которое ему было предложено должником или поручителем;

5) если кредитор не обратился с иском к поручителю в течение установленных сроков.

Другим специальным основанием прекращения выступает перевод на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству без согласия поручителя (п. 2 ст. 367 ГК РФ). Содержание параграфа 2 гл. 24 ГК РФ позволяет говорить о том, что перевод долга влечет такую замену должника в обязательстве, при которой имеет место волеизъявление первоначального должника. Во-первых, из правила п. 1 ст. 391 ГК РФ о переводе должником долга на другого только с согласия кредитора усматривается, что подразумеваются исключительно ситуации, когда наличие или отсутствие согласия кредитора способно повлиять на замену должника в обязательстве. Во-вторых, разрешение вопроса о форме перевода долга возможно тогда, когда долг переводится по соглашению между первоначальным и новым должниками, то есть при выражении воли каждого из них. Помимо всего, отсылка в п. 2 ст. 391 ГК РФ к ст. 389 ГК РФ подтверждает правильность сформулированного вывода, так как в последней статье речь идет о форме и государственной регистрации простого соглашения о передаче новому кредитору прав первоначального кредитора.