Файл: Правовые основы организации нотариата.pdf

Отметим так же, что в законодательстве отдельных государств существует законодательное определение нотариата^[20]. Так в соответствии с Законом Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» нотариат определён как система, в которую, входя государственные и частные нотариусы, уполномоченные должностные лица местных исполнительных и распорядительных органов, дипломатических агентств и представителей консульских учреждений, которые обеспечивают «защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, государственных интересов путем совершения нотариальных действий от имени Республики Беларусь»^[21]. Отметим общее сходство с положениям ч. 1 ст. 1 отечественного Закона о нотариате, который так же определяет роль нотариата в обеспечении защиты прав и законных интересов. При этом, обратим внимание на достоинство законодательной дефиниции нотариата в Республики Беларусь, поскольку в приведенном определении в полной мере раскрываются все составляющие системы нотариата.

Заслуживает так же внимание и определение нотариальной деятельности, содержащее в ст. 4 Закона РБ О нотариате, под которой понимается совершение от имени Республики Беларусь нотариусами и другими уполномоченными должностными лицами предусмотренных законодательством нотариальных действий^[22].

Как отмечают А.В. Герасимов и П.В. Надтачаев, единственным «инструментом» при помощи которого нотариат призван обеспечить реализацию прав граждан, является совершение предусмотренных законодательством нотариальных действий. Исходя из этого, указанные учёные понимают сущность нотариальной деятельности «в удостоверении и подтверждении определенных прав и фактов, в юридическом закреплении гражданских прав с целью предотвращения возможных нарушений или в качестве защиты уже нарушенных прав»^[23].

Понятие нотариальной деятельности, как представляется, должно быть производным от понятия нотариата, поскольку в самом буквальном понимании нотариальная деятельность это та, которая осуществляется нотариатом и заключается в осуществлении нотариальных действий. Относительно содержания нотариальной деятельности, укажем, что в науке существует и широкое понимание данного явления, выходящего за пределы собственно нотариальных действий. Так, по мнению Т.А. Белова, «понятие нотариальной деятельности охватывает не только совершение собственно нотариальных действий, но и все необходимые сопутствующие действия нотариуса: отложение, приостановление, запросы документов и т. д.»^[24].

Таким образом, подводя итоги, сделаем следующие выводы.

Нотариат представляет собой негосударственную систему органов и должностных лиц, которым государство делегировало полномочия по совершению предусмотренных законодательством нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов участников правоотношений. Сущность нотариата состоит в том, что он занимает своё особое место в правоохранительной системе государства, его функция заключается в обеспечении, то есть создании условий, для защиты прав и свобод юридических и физических лиц. Вместе с тем, как показывает практика и что следует из непосредственного содержания нотариальной деятельности, фактически, реализуя свои полномочия, нотариус может осуществлять защиту прав участников правоотношений, что позволяет утверждать о более широком понимании его функций, в т.ч. и непосредственной защиты прав и интересов.

Нотариальная деятельность является производной от нотариата, его предназначения и функций, и является правоохранительной и правообеспечительной деятельностью уполномоченных органов и должностных лиц. Непосредственным содержанием нотариальной деятельности является совершение предусмотренных законодательством нотариальных действий, а так же других, предусмотренных законодательством действий, направленных на выполнение задач и реализацию функций, возложенных на нотариат.

1.2. Становление и развитие нотариата в России

Возникновение и развитие нотариата, как отмечает большинство исследователей, связано с развитием частного права и частной собственности, гражданского оборота и гражданского общества и обусловлено необходимостью содействия субъектам указанных отношений в осуществлении их прав и реализации обязанностей, в том числе при совершении сделок и иных действий, требующих посменного закрепления приобретаемых прав. С другой стороны, параллель проводится и с историей развития доказательств, когда письменное доказательство пришло на смену устному доказательству^[25].

Баланс между частным и государственным проходит красной нитью через всю историю нотариата. Негосударственный нотариат в отдельные моменты истории России становился полностью государственным, а нотариусы были полноценными государственными служащими, затем происходило возрождение негосударственного нотариата. Такие же «качели» отмечаются и с самими нотариальными действиями, когда они становятся то обязательными, то, наоборот, в целях экономической целесообразности – не обязательными.

Истоки профессии нотариуса и в целом нотариата исходят от древних цивилизаций Вавилона, Египта и Иудеи. Так, в Риме рабы, умевшие писать, вели записи (note), откуда и произошло слово «нотариус»^[26].

Исследователи истории нотариата в России отмечают, что она имеет длительную историю развития, расцвет которой связан с реформами Александра II в 60-х гг. XIX в. Возрождение российского нотариата связывают с экономическими реформами в 1993 г., с процессами приватизации, изменения форм собственности.

В отношении же подходов к зарождению нотариата в России и его периодизации существуют различные мнения. Преобладающей в литературе является точка зрения, что нотариат появился в России в XVI в. с появлением площадных подьячных, которые прямо на площадях составляли различные письменные акты^[27]. А потребность в нотариате возникла и усиливалась по мере развития торгового оборота и появления потребности удостоверения юридически значимых фактов в этой сфере^[28]. В Москве XVII в. главная контора площадных подьячих располагалась на Ивановской площади в Кремле. Письменные акты писались всегда от первого лица, а уже с XV в. акты содержали указание на составителя и свидетелей, присутствовавших при их составлении.

Вторая группа ученых (Н. Куклина^[29], Г. Б. Романовский, О. В. Романовская^[30]) ведут историю нотариата России с 1866 года.

Третья точка зрения появилась относительно недавно и связывает его зарождение с нотариальной деятельностью в наследственных отношениях в IX–XI вв. на самых ранних этапах формирования Древнерусского государства. Так,

Б. А Коваленко^[31] отмечает, что поскольку церковь участвовала в оформлении завещания (каноническое право), то на практике духовные лица зачастую выступали в роли свидетелей и переписчиков завещания. Духовные лица, по его мнению, при оформлении завещания осуществляли нотариальные действия, а составленный документ – завещание – приобретал статус официального документа, который гарантировал подлинность воли завещателя и выступал доказательством такой воли. Уже Судебником 1497 года устанавливались требования к письменному совершению юридических сделок.

В. А. Ефремов, выступая за эту же точку зрения, полагает, что письменные правовые законы Руси являются предвестниками будущего российского нотариата. К ним он относит в том числе: Договор князя Олега (912 г.) и Договор князя Игоря (945 г.) с греками, которые содержат сведения о письменном совершении юридических сделок, а в X в. при Святом князе Владимире писцами уже упоминается о ворах и денежном откупе за убийство^[32].

Если говорить о зачатках нотариальной деятельности и периодизации, считаем, что правильной является последняя точка зрения, поскольку без отдельных правоприменительных актов и точечного закрепления отдельных положений вряд ли можно представить себе появление нового института, поэтому, как справедливо отмечает О. А. Тимошкина, с Судебников 1497 и 1550 года начинается история российского нотариата в собственном смысле этого слова^[33].

Всякая «крепость», согласно Соборному уложению 1649 г., должна была обязательно заканчиваться подписью лица, ее дающего. Уложение разграничивало полномочия между площадными подьячими, составлявшими письменные акты, и приказами (государственными учреждениями), которые фиксировали в специальных книгах купчие крепости^[34]. После чего крепости направлялись в Печатный приказ, где скреплялись государственной печатью. Постепенно требования, предъявляемые к совершению завещательных актов, усложнялись: из правового оборота были исключены устные завещательные распоряжения, появились инструменты, направленные на обеспечение и гарантию подлинности воли наследодателя, выраженной им в завещании, наметилась тенденция формирования механизмов, способствующих соблюдению установленных в законе формальных требований к совершению завещания^[35].

В период правления Петра 1 главным преобразованием нотариата считается установление строгого надзора за площадными подьячими и непосредственной их зависимости от органов правительственной власти^[36].

В этот период в 1729 г., по свидетельству А. М. Фемелиди, впервые в вексельном уставе появилось понятие собственно нотариуса – должность публичного нотариуса^[37]. В 1781 г. появилось указание на нотариуса для торговых сделок, а в 1831 г. – биржевого нотариуса.

Таким образом, к эпохе правления Александра II нотариат подошел в следующем состоянии: особые «крепостные отделения», состоявшие из крепостных писцов и надсмотрщиков при палатах гражданского суда. Составляемые ими письменные акты вносились в «докладную книгу», которая, в свою очередь, поступала на рассмотрение присутствия суда. И только суд производил отметку на акте «совершить по закону» после установления личности лиц, совершивших сделку, удостоверившись в праве продавца или залогодателя по отчуждению имущества и не установив в условиях сделки противоречий законодательству. После чего акт возвращался надсмотрщику, который был обязан дословно внести акт в крепостные книги. Такой порядок действовал только в отношении актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей, остальные совершались явочным порядком^[38].

Как уже отмечалось, своего пика становление нотариата достигло в период правления Александра II, когда вся правовая система России была подвергнута реформе. Нотариусы, согласно ст. 11 Учреждения судебных установлений от 20 ноября 1864 г., должны были находиться при судебных местах наряду с канцелярией, судебными приставами, присяжными поверенными, кандидатами на должности по судебному ведомству. Также при необходимости нотариусы под наблюдением судебных мест могли состоять в столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах (ст. 420 Учреждения).

Впервые нотариату был посвящен самостоятельный нормативный акт – Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 г. (далее – Положение), которое регламентировало порядок нотариальной деятельности фактически до октябрьских событий 1917 г., что показательно для качества нормативного правового акта. В то же время оно действовало не на всей территории России, в частности, в Сибири нотариальные функции выполняли должностные лица полиции^[39].

Исследователи к основным преобразованиям нотариата относят разделение нотариальной и судебной части, посредством чего законодатель создал самостоятельный нотариальный институт с обширным и независимым кругом действий^[40].

Двойственность функции Положения определялась, с одной стороны, порядком назначения на должность нотариуса, определения его компетенции, полномочий и ответственности, а с другой стороны, самим порядком совершения отдельных нотариальных действий (правила нотариального производства), то есть документ содержал нормы материального и процессуального права.

Выделялось три категории лиц, наделенных правом совершения нотариальных действий: нотариусы, старшие нотариусы и мировые судьи, городские судьи (при отсутствии нотариуса). Старшие нотариусы считались состоящими на государственной службе и приравнивались к членам окружных судов, имели право на получение жалованья и пенсии, а также возможность продвижения по карьерной лестнице согласно общей иерархии чинов Министерства юстиции. Остальные служащие нотариальных контор формально были отнесены к числу чинов Министерства юстиции^[41].

Требования, предъявляемые к нотариусам: наличие российского подданства; совершеннолетие; отсутствие судимости (не опороченные судом или общественным приговором); запрет совместительства (нельзя было состоять на другой на государственной должности или на общественной службе)^[42].