Файл: Понятие оперативно-розыскной деятельности (Становление оперативно-розыскной деятельности в России).pdf

3. Соотношение понятий «оперативно-розыскная деятельность» и «оперативно-разыскная деятельность».

В последние несколько лет все большие масштабы приобретает несогласованность в правовом регулировании и толковании терминологического аспекта оперативно-розыскной деятельности, проводимой уполномоченными государственными органами Российской Федерации. Анализ правовых актов свидетельствует о наличии значительного числа нормативных документов, в которых упоминаются "оперативно-розыскная деятельность" и "оперативно-розыскные мероприятия".

С чем связана подобная двойственность? Казалось бы, что страшного? Разница в одной букве. Но сложившаяся ситуация не настолько проста. Данная проблема выходит за рамки юридической техники и герменевтики.

Во-первых, для обозначения одних и тех же понятий недопустимо использовать различные термины.^[29]

Во-вторых, недопустимо без веских оснований отказываться от ранее используемой терминологии.^[30]

В-третьих, несоответствие юридической терминологии применительно к оперативно-розыскной деятельности может привести к неправовому ограничению конституционных прав граждан и нарушению законности в деятельности государственных органов.

Защита и создание условий для реализации прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства. В статье 55 Конституции РФ отмечено, что права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом. В Российской Федерации действует Закон об ОРД, в котором закреплены задачи и принципы оперативно-розыскной деятельности, перечень оперативно-розыскных мероприятий, система гарантий законности при их проведении. Поэтому не предусмотренная федеральным законом деятельность, которая ограничивает конституционные права и свободы человека и гражданина, порождает правовые последствия, аналогичные незаконным действиям государственных органов и их должностных лиц, нарушающим права и свободы граждан.

Российское законодательство предусматривает проведение только оперативно-розыскной деятельности и оперативно-розыскных мероприятий. Правомерность оперативно-розыскной деятельности и соответствующих мероприятий подтверждена Определениями Конституционного Суда РФ от 14.07.1998 N 86-О "По делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" по жалобе гражданки И.Г. Черновой" и др.

---

Оперативно-розыскные мероприятия осуществляются специально уполномоченными субъектами с соблюдением установленного порядка и при наличии законных оснований для их проведения. Полученные таким образом результаты оперативно-розыскной деятельности могут использоваться для возбуждения уголовных дел, представляться в орган дознания, следователю или в суд, а также использоваться в доказывании по уголовным делам. И наоборот, не предусмотренная Законом об ОРД деятельность не может служить основой для формирования доказательной базы при осуществлении уголовного судопроизводства. В соответствии с ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. Такие доказательства признаются не имеющими юридической силы и не подлежат использованию при производстве дознания и предварительного следствия, а также при разбирательстве уголовных дел в суде.

Одной из важнейших гарантий, призванных защитить права и свободы граждан от произвольного и чрезмерного ограничения органами и должностными лицами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, служит предварительный судебный контроль за законностью и обоснованностью оперативно-розыскных мероприятий. Статья 9 Закона об ОРД устанавливает основания и порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Граждане и организации вправе обжаловать незаконную "оперативно-разыскную" деятельность спецслужб и правоохранительных органов и потребовать взыскания необходимой компенсации нанесенного вреда за нарушения прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту чести и доброго имени, неприкосновенность жилища и тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений. Виновные должностные лица могут быть привлечены к ответственности.

Деятельность, ограничивающая конституционные права и свободы человека и гражданина, не предусмотренная федеральным законом или нарушающая его, является преступной в соответствии с УК РФ, который содержит несколько составов преступлений, связанных с незаконным сбором или распространением информации под предлогом выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений, розыска лиц и сбора сведений об угрозах безопасности государства и общества.

---

Ошибочное использование словосочетаний "оперативно-разыскная деятельность" и "оперативно-разыскные мероприятия" влечет за собой целый ряд негативных последствий. Осуществление правоохранительными органами и спецслужбами пресловутой "оперативно-разыскной" деятельности может нанести ущерб законной оперативно-розыскной практике. Любой квалифицированный защитник поставит под сомнение одновременное наличие в Российской Федерации правовых режимов оперативно-розыскной и "оперативно-разыскной" деятельности, правомерность оснований и законность результатов оперативной деятельности, не предусмотренной Законом об ОРД, и обжалует подобную деятельность государства в отношении своих подзащитных (подзащитного) в суде. Предметом проверки в судах общей юрисдикции могут стать соблюдение определенного указанным Законом перечня оперативно-розыскных мероприятий; законность и обоснованность проведения "оперативно-разыскных мероприятий", в том числе тех, разрешения на проведение которых даны судом; наличие оснований, соблюдение установленных условий, порядка и сроков проведения "оперативно-разыскных мероприятий".

В целях создания дополнительных гарантий законности при осуществлении оперативно-розыскной деятельности нужно свести к минимуму ведомственную практику решения вопросов оперативно-розыскной деятельности в частном порядке, признать допущенные ошибки и провести работу по их исправлению.

Проведенный анализ нормативно-правовой базы, в результате которого было установлено, что из 270 документов:

термин "оперативно-розыскная деятельность" содержат 196 документов, из них:

7 кодексов Российской Федерации;

9 законов Российской Федерации;

53 федеральных закона;

11 постановлений Правительства Российской Федерации;

4 указа Президента Российской Федерации;

23 приказа МВД России;

5 приказов Минюста России;

106 приказов министерств и ведомств;

9 совместных приказов;

термин "оперативно-разыскная деятельность" содержат 65 документа, из них:

1 федеральный закон;

30 постановлений Правительства Российской Федерации;

14 указов Президента Российской Федерации;

6 приказов МВД России;

10 приказов министерств и ведомств;

4 совместных приказа.

Даже в Федеральном законе "О полиции" 2011 г. в ст. ст. 12 и 13 "оперативно-разыскная деятельность" написана с буквой "а", что вызывает массу возмущений у специалистов в области оперативно-розыскной науки и практики.

Кроме того, в 10 документах встречается двойное написание термина с "о" и "а" - постановление Правительства Российской Федерации, Указ Президента Российской Федерации, 2 приказа МВД России, 2 приказа Минюста России, приказ Мининформсвязи России, 2 приказа ФТС России.^[31]

---

Согласно разъяснению сектора культуры русской речи Института русского языка им. В.П. Виноградова РАН следует писать: "оперативно-разыскная", "разыскивать", "разыскной".^[32]

Ранее в Государственную Думу Федерального Собрания Российской Федерации направлялся проект Федерального закона о внесении изменений и дополнений в Федеральный закон от 12.08.1995 N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", однако он остался без рассмотрения в части замены слов "оперативно-розыскная деятельность" на слова "оперативно-разыскная деятельность".^[33]

В то же время Минюст России, МВД России в своих документах употребляют слова "оперативно-розыскная деятельность". В современной специальной литературе термин "оперативно-розыскная деятельность" рассматривается в "узком" и "широком" смысле.^[34] Есть книги связанные с оперативно-розыскной деятельностью, имеющие и нетрадиционные названия

Оперативно-розыскная деятельность тесно связана с различными нормами права, такими, например, как: уголовное, уголовно-процессуальное (уголовный процесс), уголовно-исполнительное, гражданское, административное право и юридическими дисциплинами: криминалистика, методика расследования преступлений, криминология, прокурорский надзор, правовая статистика, судебная медицина, судебная психиатрия, юридическая психология, и др.

Анализ определения оперативно-розыскной деятельности, который дан в ст. 1 этого Закона, свидетельствует о том, что она характеризуется следующими признаками:

1) является разновидностью деятельности государства,^[35] осуществляемой гласно и негласно специальными органами, уполномоченными настоящим Законом;

2) правом на осуществление оперативно-розыскных мероприятий в указанных целях обладают органы, уполномоченные на то настоящим Федеральным законом (ст. 13 Закона об ОРД);

3) оперативно-розыскные мероприятия вместе со следственными действиями направлены на защиту жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Впервые оперативно-розыскной деятельности был придан официальный статус как государственно-правовой форме борьбы с преступностью, характерной чертой которой является разведывательно-поисковая сущность, направленная на выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений.

---

Оперативно-розыскная деятельность является составной частью уголовно-правовой политики. Признание процессуального статуса ОРД в уголовном судопроизводстве ^[36] в части выявления и фиксации доказательств не приводит к какому-либо изменению основополагающих принципов уголовного процесса, цели и задач: идет лишь обычный процесс приведения законодательства в соответствие с реалиями современной действительности становления демократического государства и активизации борьбы с наиболее опасными преступлениями.

Среди всех видов государственной деятельности, уголовное судопроизводство больше других вторгается в сферу частной жизни, ограничивает права и свободы граждан. Обусловлено это публичностью уголовного процесса. Интересы общества и государства состоят в том, чтобы установить истину по уголовному делу, привлечь виновных к ответственности, преодолеть возможное сопротивление заинтересованных лиц. В результате права частных лиц могут быть ограничены. Так, осуществляющие расследование органы заключают обвиняемого под стражу, подвергают свидетеля или потерпевшего приводу, проводят обыск в жилище, арестовывают имущество, контролируют телефонные переговоры и т.д.

Оперативно-розыскная деятельность является самостоятельной функцией органов уголовной юстиции также и за счет ее структурно-организационного обособления, что предполагает создание отдельных служб, ее осуществляющих. В ст. 13 Закона об ОРД они обозначены как органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность. Таких органов в настоящее время - 8 (один из них может проводить ОРМ только для обеспечения собственной безопасности). Законодателем указано, что оперативно-розыскная деятельность ограничена пределом компетенции оперативных подразделений по проведению оперативно-розыскных мероприятий.

В самом понятии "оперативно-розыскная деятельность" определено, что она проводится двумя взаимодополняющими способами - гласно и негласно. В зависимости от конкретной ситуации, конечной цели проводимых оперативно-розыскных мероприятий должностные лица оперативного подразделения имеют право официально (гласно) представлять интересы соответствующего государственного органа или выступать от его имени. ^[37]Так, оперативный работник, прибывший в составе следственно-оперативной группы на место происшествия, не скрывает перед гражданами своей принадлежности к оперативным аппаратам, цели прибытия, интересующие его вопросы. Вместе с тем сотрудник оперативного аппарата или гражданин, содействующий проведению оперативно-розыскной деятельности, могут осуществить свои правомочия, предоставленные Федеральным законом и негласным путем, т.е. скрывая свою принадлежность не только к оперативным аппаратам, но и даже к правоохранительным органам, что его интересует и в связи с чем.

---