Файл: Эмиссия корпоративных ценных бумаг, ее порядок и значение. Способы размещения эмиссионных ценных бумаг.pdf

2.2. Поэтапное размещение.

Этап 1. Принятие эмитентом решения о размещении эмиссионных ценных бумаг.

На данном этапе уполномоченный орган эмитента принимает решение, «запускающее» всю последующую процедуру размещения, появляется первый юридический факт, лежащий в основании возникновения эмиссионной ценной бумаги как объекта гражданских прав.

В частности, применительно к размещению обществом дополнительных акций должно быть принято решение об увеличении уставного капитала общества путем распределения дополнительных акций среди акционеров, или путем размещения дополнительных акций посредством подписки, или путем размещения дополнительных акций путем конвертации в них облигаций или опционов эмитента, или путем размещения дополнительных акций при присоединении. Это решение принимается общим собранием, но может быть отнесено к компетенции совета директоров (пункт 2 статьи 28 Закона об АО).

При размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг соответствующее решение принимается советом директоров общества, если иное не предусмотрено уставом (пункт 2 статьи 33 Закона об АО). Размещение облигаций, конвертируемых в акции, и иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должно осуществляться по решению общего собрания или совета директоров, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия такого решения. При размещении акций (эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) посредством закрытой подписки необходимо помнить о правиле пункта 3 статьи 39 Закона об АО.

Для изменения номинальной стоимости акций, изменения прав, консолидации либо дробления акций соответствующее решение принимается общим собранием акционеров (пункт 2 статьи 29, Пункт 4 статьи 32, статьи 48, 74 Закона об АО).

Этап 2. Утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг.

Решение о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг утверждается советом директоров (наблюдательным советом) или органом, осуществляющим его функции. Если речь идет об облигациях с обеспечением — решение также должно быть подписано лицом, представляющим обеспечение. Именно решение о выпуске ценных бумаг содержит данные, достаточные для установления объема прав, закрепленных ценной бумагой (при документарной форме ценных бумаг документом, удостоверяющим права, закрепленные ценной бумагой, является также сертификат) (статья 2, пункт 2 статьи 17, статья 18 Закона о РЦБ). Задача данного этапа — продолжается подготовка эмитентом всех необходимых документов для целей их последующего представления регистрирующему органу.

При размещении ценных бумаг путем открытой подписки (публичного размещения, т.е. размещения среди неограниченного круга лиц) или путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500, необходимо также подготовить проспект ценных бумаг. Содержание, утверждение и подписание проспекта ценных бумаг урегулировано статьями 22, 22.1 Закона о РЦБ. При документарной форме выпуска следует также изготовить сертификаты ценных бумаг.

Этап 3. Государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Задача данного этапа — проверка уполномоченным органом исполнительной власти соблюдения эмитентом всех требований закона. На территории РФ государственная регистрация выпусков эмиссионных ценных бумаг, за исключением выпусков эмиссионных ценных бумаг, государственная регистрация которых федеральными законами отнесена к компетенции иных регистрирующих органов, осуществляется Федеральной службой по финансовым рынкам России и ее региональными отделениями. Выпуски (дополнительные выпуски) ценных бумаг кредитных организаций регистрируются Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России и территориальными учреждениями Банка России.

Регистрирующий орган обязан зарегистрировать выпуск эмиссионных ценных бумаг или принять мотивированное решение об отказе в регистрации в течение 30 дней с даты получения документов, представленных для государственной регистрации. Эмиссионные ценные бумаги, выпуск (дополнительный выпуск) которых не прошел государственную регистрацию по общему правилу, размещению не подлежат (статьи 19, 24 Закона о РЦБ). Исключения установлены пунктом 1 статьи 19, статьями 27.5.-2 Закона о РЦБ.

В случае публичного размещения ценных бумаг или размещения среди круга лиц, число которых превышает 500, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг сопровождается регистрацией их проспекта; каждый этап процедуры эмиссии сопровождается раскрытием информации. Эмитент обязан обеспечить доступ к информации, содержащейся в проспекте, любым заинтересованным в этом лицам (пункт 2 статьи 19, статья 23 Закона о РЦБ).

Основания для отказа в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг перечислены в статье 21 Закона о РЦБ и Стандартах эмиссии. В частности, не может быть осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций до полной оплаты уставного капитала общества (за исключением выпуска акций, размещаемых при учреждении), до государственной регистрации отчетов об итогах всех зарегистрированных ранее выпусков (дополнительных выпусков) акций, до государственной регистрации в уставе общества-эмитента положений об объявленных акциях.

Этап 4. Размещение эмиссионных ценных бумаг.

Задача данного этапа — ценные бумаги обретаются своими первыми владельцами, происходит первоначальное приобретение прав на ценные бумаги и, одновременно, возникновение эмиссионных ценных бумаг как объектов прав. Размещение ценных бумаг включает: совершение сделок, опосредующих размещение, между эмитентом и первыми владельцами, внесение приходных записей по счетам первых владельцев, при документарной форме выпуска — выдачу сертификатов.

Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты определяется договором о создании общества, дополнительных акций — решением об их размещении. Оплата иных ценных бумаг может осуществляться только деньгами (пункт 2 статьи 34 Закона об АО). В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Закона об АО эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

Этап 5. Государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Данный этап является завершающим. Его задача — подведение итогов эмиссии, в случае регистрации отчета — проверка уполномоченным органом исполнительной власти соблюдения эмитентом всех требований закона в ходе эмиссии ценных бумаг. Эмитент вправе представить в регистрирующий орган уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) в случаях, указанных в пункте 2 статьи 25 Закона о РЦБ. В остальных случаях необходима регистрация отчета об итогах выпуска. Регистрирующий орган рассматривает отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг в двухнедельный срок и при отсутствии связанных с выпуском ценных бумаг нарушений регистрирует его (статья 25 Закона о РЦБ).

Стандарты эмиссии называют нарушение эмитентом в ходе эмиссии ценных бумаг требований законодательства РФ и устанавливают приблизительный перечень соответствующих случаев. Решение регистрирующего органа об отказе в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска), как и решение об отказе в регистрации выпуска (дополнительного выпуска), может быть обжаловано в судебном порядке. В случае отказа в государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг такой выпуск признается несостоявшимся, и его государственная регистрация аннулируется.

Если нарушения законодательства РФ будут обнаружены после государственной регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг, регистрирующий орган вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг недействительным (пункт 5 статьи 51 Закона о РЦБ). Выпуск может быть признан недействительным только в судебном порядке. Президиум Высшего Арбитражного Суда констатировал возможность предъявления таких исков акционерами.

Таким образом, незаконность только одного из юридических фактов, составляющих основание выпуска ценных бумаг, например, принятие решения о выпуске дополнительных акций с нарушением требования статьи 100 Гражданского Кодекса РФ о полной оплате уставного капитала общества, либо нарушение эмитентом требований закона на стадии размещения ценных бумаг, может привести к тому, что "упадет" весь юридический состав — выпуск будет признан несостоявшимся регистрирующим органом либо признан недействительным судом.

В качестве приемов, призванных стабилизировать положение эмитента и приобретателя эмиссионной ценной бумаги, Закон о РЦБ закрепляет следующие положения: если эмиссионная ценная бумага возникла (размещена) — она может быть «уничтожена» только при условии принятия решения компетентным органом либо судом; после регистрации отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) и в случае, когда эмитент в соответствии со статьей 25 Закона о РЦБ представляет в регистрирующий орган уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска), выпуск может быть признан недействительным только судом; ограничен срок исковой давности для признания недействительным выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг — 3 месяца (статья 26 Закона о РЦБ).

Согласно статье 25 Закона об АО при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей. Отсюда особенность эмиссии при учреждении: размещение эмиссионных ценных бумаг осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска эмиссионных ценных бумаг. Аналогичная особенность характеризует размещение при реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения и преобразования (статья 19 Закона о РЦБ).

ГЛАВА III. МЕРЫ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВОЙ И АДМИНИСТРАТИВНО-УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА НАРУШЕНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА В СФЕРЕ ЭМИССИИ ЦЕННЫХ БУМАГ

3.1. Недобросовестная эмиссия эмиссионных ценных бумаг.

Недобросовестной эмиссией признаются действия, выражающиеся в нарушении установленной процедуры эмиссии, которые являются основаниями для отказа регистрирующими органами в государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, признания выпуска эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или приостановления эмиссии эмиссионных ценных бумаг.

В случае обнаружения признаков недобросовестной эмиссии регистрирующим органом, он обязан в течение семи дней сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг (региональное отделение федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг).

Выпуск эмиссионных ценных бумаг может быть приостановлен или признан несостоявшимся при обнаружении регистрирующим органом следующих нарушений:

- нарушение эмитентом в ходе эмиссии требований законодательства Российской Федерации;

- обнаружение в документах, на основании которых был зарегистрирован выпуск ценных бумаг, недостоверной информации.

При выявлении нарушений установленной процедуры эмиссии регистрирующий орган может также приостановить эмиссию до устранения нарушений в пределах срока размещения ценных бумаг. Возобновление эмиссии осуществляется по специальному решению регистрирующего органа.

В случае признания выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг несостоявшимся или недействительным все ценные бумаги данного выпуска (дополнительного выпуска) подлежат изъятию из обращения, а средства, полученные эмитентом от размещения выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, признанного несостоявшимся или недействительным, должны быть возвращены владельцам. Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг для возврата средств владельцам вправе обратиться в суд.

Все издержки, связанные с признанием выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительным (несостоявшимся) и возвратом средств владельцам, относятся на счёт эмитента.

В случае нарушения, выражающегося в выпуске ценных бумаг в обращение сверх объявленного в проспекте ценных бумаг, эмитент обязан обеспечить выкуп и погашение ценных бумаг, выпущенных в обращение сверх количества, объявленного к выпуску.