Файл: нормативные аспекты налогообложения рекламной деятельности.pdf

- распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций (пп. 10 п. 2 ст. 346.26 НК РФ);

- размещение рекламы на транспортных средствах (пп. 11 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).^[22]

Следует отметить, что спецрежим в виде ЕНВД является обязательным к применению и желание (предпочтения) хозяйствующего субъекта не учитывается. Однако данное правило работает только при одновременном выполнении двух условий:

- на территории осуществления предпринимательской деятельности в установленном порядке введен спецрежим в виде ЕНВД; - в местном нормативно-правовом акте о ЕНВД упомянут осуществляемый вид деятельности.

Предпринимательская деятельность в сфере распространения рекламы должна осуществляться хозяйствующими субъектами с соблюдением требований Федерального закона N 38-ФЗ*(1) (далее - Закон N 38-ФЗ).

Согласно п. 1 ст. 3 данного документа рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Лица, осуществляющие распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, признаются рекламораспространителями (п. 7 ст. 3 Закона N 38-ФЗ).

Распространение наружной рекламы с использованием рекламных конструкций может происходить в целях применения гл. 26.3 НК РФ с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения, монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта (ст. 346.27 НК РФ). Оно осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем (см. также ст. 19 Закона N 38-ФЗ).^[23]

Примечание. На уплату ЕНВД переводится владелец рекламной конструкции, в том числе по договору с ее собственником, распространяющий с ее помощью наружную рекламу.

Следует отметить, что под владельцем рекламной конструкции законодатели понимают собственника рекламной конструкции либо иное лицо (организация или индивидуальный предприниматель), обладающее вещным правом на рекламную конструкцию или правом владения и пользования рекламной конструкцией на основании договора с ее собственником.

Итак, если условия, поименованные в разделе "Положения о "вмененке", соблюдены и осуществляемая деятельность подпадает под вышеуказанное определение, то в отношении нее хозяйствующий субъект должен уплачивать ЕНВД.

Так, например, в Письме Минфина России от 23.11.2009 N 03-11-06/3/272 указано, что организация, осуществляющая размещение на рекламных носителях (флагштоках) рекламной информации сторонних организаций в виде баннеров, может быть признана рекламораспространителем и, соответственно, плательщиком ЕНВД для отдельных видов деятельности.

В Письме от 29.10.2009 N 03-11-06/3/256 Минфин рассмотрел возможность применения ЕНВД в отношении распространения наружной рекламы на филлбордах. Отвечая на письменный запрос налогоплательщика, финансисты отметили, что филлборд представляет собой полимерную насадку, монтируемую на топливораздаточный пистолет топливораздаточной колонки, находящейся на территории автозаправочной станции. При этом топливораздаточный пистолет является неотъемлемой частью топливораздаточной колонки, имеющей стабильное территориальное размещение. В связи с этим полимерная насадка (филлборд) подпадает под понятие рекламной конструкции, содержащееся в ст. 19 Закона N 38-ФЗ. Таким образом, чиновники пришли к выводу о том, что в рассматриваемой ситуации налогоплательщик обязан применять ЕНВД.^[24]

Также, по мнению контролирующих органов, под "вмененку" подпадает деятельность по размещению наружной рекламы на щитах, расположенных на ограждениях (в том числе временных) объектов строительства, ремонта, реконструкции (Письмо Минфина России от 25.12.2008 N 03-11-04/3/571).

Контролирующие органы придерживаются мнения: деятельность по распространению и (или) размещению рекламы о себе, своих товарах (работах, услугах) ничего общего с гл. 26.3 НК РФ не имеет, соответственно, применять спецрежим в виде ЕНВД в отношении такой деятельности хозяйствующий субъект не вправе.

Так, например, в Письме Минфина России от 11.06.2008 N 03-11-04/3/268 в отношении размещаемой на средствах наружной рекламы информации об изготовителе, исполнителе или продавце (фирменное наименование организации, место ее нахождения, режим работы и т.п.) контролеры отметили, что исходя из норм ст. 9 Закона о защите прав потребителей*(2), устанавливающей обязанность указанных лиц доводить данную информацию до сведения потребителей, такая информация не является рекламой и, следовательно, ее размещение на средствах наружной рекламы этих лиц не подпадает под действие системы налогообложения в виде ЕНВД.

Кроме того, в подтверждение своей позиции чиновники сослались на п. 1 ст. 2 ГК РФ, согласно которому предпринимательской деятельностью признается деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. Таким образом, деятельность по самостоятельному распространению и (или) размещению рекламной информации о своих товарах и (или) услугах, контактной информации об организации и т. д. не может быть признана в целях применения гл. 26.3 НК РФ соответствующей установленному соответствующей установленному ст. 2 ГК РФ понятию "предпринимательская деятельность".^[25]

В итоге финансисты пришли к выводу о том, что размещение на фасаде здания, в котором организация арендует помещения в целях осуществления предпринимательской деятельности, а также на стендах возле здания и на рекламных щитах плакатов с информацией о реализуемых товарах, контактной информацией и наименованием организации, то есть информацией о собственной предпринимательской деятельности организации, не может рассматриваться в качестве предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы. Соответственно, указанная деятельность не подлежит переводу на систему налогообложения в виде ЕНВД (см. также письма от 18.01.2008 N 03-11-05/07, от 13.04.2006 N 03-11-04/3/198).

В Письме Минфина России от 12.03.2009 N 03-11-06/3/54 рассмотрен порядок налогообложения организации, переведенной на уплату ЕНВД по деятельности в сфере общественного питания, в случае осуществления этой организацией дополнительной деятельности по рекламе торговой марки табачных изделий путем размещения рекламных материалов в объектах общественного питания.

По мнению чиновников, указанная деятельность в целях гл. 26.3 НК РФ к предпринимательской деятельности по распространению наружной рекламы с использованием рекламных конструкций не относится. В связи с этим доходы от нее обложению ЕНВД не подлежат.

То же самое касается и деятельности по распространению рекламной информации внутри объектов недвижимости, в том числе в магазинах. Финансисты считают, что в отношении указанной предпринимательской деятельности положения гл. 26.3 НК РФ не применяются (Письмо от 06.02.2009 N 03-11-06/3/23).^[26]

Еще один пример - Письмо Минфина России от 13.10.2006 N 03-11-04/3/453: деятельность по размещению рекламы на электронных носителях (плазменных панелях) внутри помещений торгового центра не относится к виду предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы и, соответственно, не подпадает под действие гл. 26.3 НК РФ, а подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с УСНО.

Как отмечали выше, на уплату ЕНВД переводится деятельность по распространению наружной рекламы, осуществляемая владельцами рекламных конструкций. Соответственно, доходы, получаемые хозяйствующими субъектами от передачи в аренду рекламных площадей, нужно облагать в рамках общего режима налогообложения или УСНО.

Следует отметить, условие о том, что "вмененщик" должен быть именно владельцем рекламных конструкций, появилось в ст. 346.27 НК РФ с 1 января 2009 года*(3). Тем самым законодатели сократили перечень хозяйствующих субъектов, так или иначе связанных с распространением рекламы, которые могут быть переведены на спецрежим в виде ЕНВД.^[27]

Вместе с тем и до указанной даты контролирующие органы особо налогоплательщиков в этом вопросе не баловали.

Как правило, в разъяснениях чиновники придерживались мнения о том, что при осуществлении предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы плательщиком ЕНВД признается хозяйствующий субъект, занимающийся непосредственно распространением и размещением рекламы для заказчика, а не лицо, предоставляющее средство наружной рекламы для размещения на нем рекламной информации или предоставляющее место для установки средства наружной рекламы.

Деятельность организации по передаче в аренду (субаренду) средств наружной рекламы (световых коробов, щитов и т. д.) для размещения рекламной информации не относится к предпринимательской деятельности по размещению и (или) распространению наружной рекламы и, соответственно, подлежит налогообложению в общеустановленном порядке или в соответствии с УСНО (Письмо Минфина России от 02.03.2006 N 03-11-04/3/106).

В Письме от 30.10.2008 N 03-11-05/264 финансисты также заявили, что под действие системы налогообложения в виде ЕНВД подпадают только те организации и индивидуальные предприниматели, которые получают доходы от оказания услуг по предоставлению и (или) использованию принадлежащих им (арендованных или используемых ими на иных правовых основаниях) стационарных технических средств для размещения (распространения) рекламной информации о других физических и юридических лицах, их деятельности, товарах, работах, услугах и др. Следовательно, налогообложение доходов в виде арендных платежей, полученных налогоплательщиком от передачи во временное владение или пользование другим хозяйствующим субъектам рекламных конструкций на многоэтажных домах, части площади рекламной поверхности конструкции, стационарных рекламных конструкций наружной рекламы, осуществляется в соответствии с общим режимом или УСНО.

Схожая позиция высказывается и в отношении мест для размещения рекламных конструкций. Как следует из Письма Минфина России от 18.12.2008 N 03-11-04/3/562, деятельность организации, предоставляющей место для установки (размещения) рекламных конструкций, не относится к предпринимательской деятельности, связанной с распространением и (или) размещением наружной рекламы, следовательно, на уплату ЕНВД она не переводится (см. также Письмо Минфина России от 02.12.2008 N 03-11-04/3/537).

Следует отметить, что арбитражные суды в этом вопросе разделяли мнение контролирующих органов.

Так, в Постановлении от 07.04.2009 N Ф09-1824/09-С3 ФАС УО при рассмотрении спора пришел к выводу о том, что плательщиком ЕНВД в отношении вида деятельности по распространению и (или) размещению рекламы является лицо, осуществляющее деятельность по доведению до потребителей рекламы. Деятельность по предоставлению фасада здания для размещения средств наружной рекламы не относится к предпринимательской деятельности, поименованной в пп. 10 п. 2 ст. 346.26 НК РФ, и не свидетельствует о том, что организация оказывала услуги в сфере рекламной деятельности.

Признавая неправомерным доначисление предпринимателю ЕНВД, ФАС ВСО в Постановлении от 02.09.2008 N А19-1620/08-11-Ф02-4229/08 исходил из того, что сдача в аренду металлоконструкций для размещения на них рекламных панно, а также оказание предпринимателем услуг по монтажу и демонтажу рекламных материалов арендаторов не могут рассматриваться в качестве деятельности по распространению и размещению наружной рекламы.

Более того, аналогичным образом рассуждали и высшие арбитры.
В Постановлении от 08.07.2008 N 3822/08 Президиум ВАС указал, что деятельность организации по передаче в аренду имущества для размещения рекламной информации не относится к предпринимательской деятельности по размещению и (или) распространению наружной рекламы и подлежит налогообложению в общеустановленном порядке. Инспекция не представила суду доказательств того, что хозяйствующий субъект нес расходы на рекламную деятельность, получал в результате нее прибыль, являлся плательщиком ЕНВД, связанного с распространением и (или) размещением наружной рекламы, и не был вправе выставить счет-фактуру с выделенной в ней суммой налога на добавленную стоимость. Сдача в аренду щита для размещения информации не свидетельствует о том, что налогоплательщик оказывал услуги в сфере рекламной деятельности, если инспекция не докажет, что проверяемый осуществлял затраты, связанные с данной деятельностью, и являлся плательщиком ЕНВД, связанного с распространением и размещением наружной рекламы.