Файл: Понятие слабой стороны при заключении договора (Понятие слабой стороны при заключении договора).pdf

Таких оснований он тоже не установил, в том числе потому, что из действий истца явствовала его воля на сохранение сделки (п. 2 и 5 ст. 166 ГК РФ). С учетом этого аргумента суд, очевидно, расценил сделку как оспоримую, а не ничтожную. Условие о цене договора С помощью положений о свободе договора компании оспаривают еще и условия о цене. В другом деле слишком высокой платы удалось избежать собственнику нежилых помещений, который заключил посреднический договор на поиск арендатора (постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.02.2015 по делу № А32-19788/2013). В договоре была указана цена, за которую собственник хотел бы сдать объект, — 550 тыс. рублей в месяц. Единовременное вознаграждение риелтора составляло 50% от заявленной арендной платы (то есть 275 тыс. рублей). Следующий пункт договора устанавливал: если риелтор предложит более привлекательные условия сделки с арендатором, то дополнительное вознаграждение риелтора составит 100% от величины разницы между фактической арендной платой и заявленной суммой (550 тыс. рублей в месяц).

Причем эту разницу арендодатель должен уплачивать риелтору каждый месяц в течение всего периода аренды. Риелтор нашел арендатора на ставку примерно 900 тыс. рублей в месяц, и собственник заключил с ним договор. В результате собственник объекта должен был заплатить риелтору единовременно 275 тыс. рублей (50% от 550 тыс. рублей) и затем в течение всего срока аренды отдавать еще по 350 тыс. рублей каждый месяц. Суд посчитал, что условие о дополнительном ежемесячном вознаграждении в части оставления риелтору суммы арендной платы сверх 550 тыс. рублей, во-первых, противоречит природе посреднического договора, а во-вторых, явно несправедливо с точки зрения постановления «О свободе договора».

В данном случае предмет иска заключался не в оспаривании этого условия, а во взыскании вознаграждения (истцом был как раз риелтор). Суд просто не стал применять условие договора о дополнительном ежемесячном вознаграждении, взыскав в пользу риелтора лишь единовременное вознаграждение в размере 275 тыс. рублей.

Поведение сторон при заключении договора Важную роль играет поведение слабой стороны, позволяющее ей в будущем защититься от несправедливых условий, которые она вынужденно приняла. В ст. 428 ГК РФ о слабой стороне говорится, что она поставлена в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора.

Означает ли это, что слабая сторона должна при заключении договора активно сопротивляться несправедливому условию, то есть возражать, требовать поменять условие на более сбалансированное, чтобы в случае спора иметь доказательства того, что она пыталась согласовать иной вариант, но контрагент настоял на своем?

Суды, отказывая в применении мер защиты от несправедливых условий, часто ссылаются на то, что сторона при заключении договора не заявляла возражений относительно условия, являющегося предметом спора (см., например, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 09.09.2015 по делу № А50-25782/2014). Однако это не означает, что если компания не возражала перед заключением договора против несправедливого условия, то она полностью теряет шанс защитить свои интересы через постановление «О свободе договора», в том числе потребовать признать несправедливое условие ничтожным или не подлежащим применению.

Есть и такие примеры, когда суды не принимают во внимание отсутствие возражений на стадии заключения договора, очевидно, понимая, что попытки слабой стороны сопротивляться предлагаемому условию все равно оказались бы бесполезными (постановление АС Поволжского округа от 15.02.2016 по делу № А55-6262/2015).

2.2 Что делать, если положения договора противоречат положениям закона

Известно, что:

- диспозитивные нормы содержат правила, которые стороны могут отменить или изменить своим договором;

- императивные нормы содержат обязательные правила, которые стороны не могут отменить или изменить своим договором.

В соответствии с п. 1 ст. 383 Гражданского кодекса РК договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Исходя из этого правила и вида нормы следует определять противоречит  или нет текст договора (его условия) общим положениям закона о договорах или определяющих содержание конкретного вида договора.

Однако как при применении нормы понять, является норма императивной или диспозитивной?

Как правило, диспозитивные нормы закона содержат оговорки, например, такие, как «если иное не предусмотрено договором», «если иное не предусмотрено соглашением», «если иное не определено соглашением» и т.п.

Например, диспозитивная норма содержится в ст. 410 ГК РК содержащей условия определения момента исполнения обязанности продавца передать товар: «1. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:

1. вручения товара покупателю или указанному им лицу, если договором предусмотрена обязанность продавца по доставке товара;
2. предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю или указанному им лицу в месте нахождения товара».

Также диспозитивной является, к примеру, норма п. 3 ст. 419 ГК РК: «3. В случае принятия покупателем товара в количестве, превышающем указанное в договоре, соответствующий товар оплачивается по цене, определенной для товара, принятого в соответствии с договором, если иная цена не определена соглашением сторон».

Иными словами, если норма закона не содержит явно выраженного запрета на установление сторонами в договоре по своему усмотрению иных правил, чем предусмотрены в норме закона, то норма является диспозитивной. Тогда и в договоре можно отменить применение этой нормы, предусмотрев иные условия.

Следовательно, все нормы, в которых нет вышеуказанных оговорок, являются императивными. Императивная норма:

- содержит явно выраженный запрет на отступление от положений закона с указанием, что такое соглашение запрещено, не допускается или признается недействительным либо указано на право сторон отступить от содержащегося в норме правила только в ту или иную сторону.

К примеру, классически императивной является норма пункта 2 статьи 414 ГК РК: «2. Соглашение сторон об освобождении продавца от ответственности или ограничении ответственности в случае истребования приобретенного товара у покупателя третьими лицами недействительно».

Пункт 2 ст. 402 ГК РК также содержит императивную норму, но при этом четко указывает несколько возможных вариантов: «2. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, … а при его отсутствии - в тридцатидневный срок».

Императивность нормы необходима для защиты интересов слабой стороны договора (например, потребителя в договоре розничной купли-продажи; для защиты интересов третьих лиц (например, запрет уступки преимущественного права покупки доли участниками долевой собственности); для недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон (например, когда покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар); для защиты публичных интересов (например, при оплате за пользование энергией плата за ее единицу является регулируемой, т.е. четко определяются тарифы и их своевольное изменение не допускается).

Поэтому при согласовании условий договора сторонам необходимо понимать, что подавляющее большинство гражданско-правовых норм составляют диспозитивные нормы и в большинстве случаев стороны сами могут определить условия договора.

Итак, если при определении условий в договоре стороны руководствовались диспозитивной нормой, то в результате возможны два варианта:

- если стороны включили в договор иные положения чем в законе, то в случае спора суд будет руководствоваться именно текстом договора;

- если в договоре стороны не установили каких-либо иных чем в законе правил, тогда суд применит то положение, которое содержится в диспозитивной норме закона.

Если же стороны руководствовались при заключении договора императивной нормой, то без вариантов: договор не должен противоречить положениям такой нормы. В случае, когда условия договора противоречат императивной норме закона, суд применит к отношениям сторон то правило, которое сформулировано в законе, а не то, которое стороны установили в договоре.

2.3 Несколько типичных ошибок при заключении договоров и как их избежать

– Один мой знакомый как-то предложил делить всех юристов на «терапевтов», «хирургов» и «патологоанатомов». К терапевтам люди обращаются, чтобы проблем избежать или чтобы решить какие-то неострые проблемы. К хирургам обращаются за решением острых уже возникших проблем. Ну а патологоанатомы, понятно, вступают в дело, когда проблемы решать уже поздно.

Так вот, если во всем цивилизованном мире люди, в основном, к юристам обращаются как к терапевтам и изредка как к хирургам, то в Беларуси тенденция другая. Отечественные юристы привыкли к тому, что их по умолчанию считают хирургами. А зачастую им, хотят они того или нет, приходится выполнять роль патологоанатомов – когда клиент обращается за решением проблемы, которую решить надо было «еще вчера».

В деятельности любого бизнеса практически все вопросы урегулированы теми или иными договорами. Но не в каждой компании договорную работу поручают юристам. Зачастую менеджмент для сокращения расходов эту работу делегирует кому-то из существующих сотрудников-неюристов: бухгалтеру, секретарю, менеджерам по продажам и т.д.

Бытует мнение, что незачем платить юристам, если договор можно скачать из Интернета и вставить в него все, что нужно.

Так многие и делают. Потом бегут к юристам-хирургам, чтобы те решали вопросы, возникшие из-за такого скаченного из Интернета договора, который перед подписанием «подготовил» секретарь или бухгалтер.

Проанализируем 5 типичных ошибок, допускаемых при заключении договоров.

Первая ошибка: заключение договора, противоречащего законодательству либо интересам компании

Последствия: вплоть до признания этого договора недействительным и привлечения соответствующих должностных лиц компании к ответственности.

Как избежать ошибки: в процесс разработки заключаемых компанией договоров, очевидно, должен быть вовлечен юрист. Он сделает так, чтобы договор соответствовал всем требованиям. 

Вторая: заключение договора неуполномоченным лицом со стороны самой компании либо со стороны контрагента

Последствия: в случае отсутствия последующего одобрения заключенного договора со стороны компании (либо ее контрагента – соответственно) договор будет признан заключенным не в пользу компании (либо ее контрагента) а в пользу лица, которое его заключило.

Как избежать ошибки: до заключения договора проверять, действительно ли уполномоченное лицо (как со стороны компании, так и со стороны контрагента) имеет полномочия на заключение этого договора.

Уполномоченным на подписание договоров лицом является либо руководитель компании, либо лицо, действующее на основании доверенности. В последнем случае копию доверенности нелишне спросить и приложить к подписанному по доверенности договору. А до этого – проверить объем полномочий по доверенности и срок ее действия (максимальный – 3 года, если не указан – тогда 1 год, если не указана дата совершения доверенности – она ничтожна).

Третья: указание в договоре неправильных реквизитов контрагента

Последствия: могут возникнуть проблемы с расчетами, а также с поиском и судебным преследованием этого контрагента. При подаче иска в суд в исковом заявлении необходимо указывать реквизиты ответчика. Если в исковом заявлении указать неправильный адрес, то ответчик сможет затем ссылаться на то, что копию искового заявления и судебную повестку не получал. Если в исковом заявлении указать неправильный расчетный счет ответчика, то в случае принятия мер по обеспечению иска возможны проблемы с наложением ареста на счет. Если в исковом заявлении указать неверное название ответчика (в плоть до того, что ЧУП вместо ЧТУП), то суд может оставить исковое заявление без движения до исправления такой «ошибки».

Как избежать ошибки: до заключения договора тщательно проверить информацию о реквизитах контрагента. Если контракт крупный, то можно запросить информацию о контрагенте из ЕГР. Стоит она недорого, а что-то интересное и полезное о контрагенте узнать из нее можно.