Файл: Система источников предпринимательского права (Правовая сущность источников предпринимательского права).pdf

Разбираться в таком большом количестве нормативного материала с трудом могут даже сильные профессионалы-юристы, что уж говорить о среднестатистическом предпринимателе, уровень правовой подготовки которого далек от идеального.^[8]

Предпринимательское законодательство, которое формировалось зачастую наспех, в условиях социально-политической и экономической нестабильности, не лишено противоречий и коллизий, требующих своего разрешения.

К настоящему времени налицо актуальная задача систематизации законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность. Целью такой работы является создание правовыми методами более благоприятных условий для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. При этом основной задачей можно определить совершенствование механизма правового регулирования.

А.А. Потапенко полагает, что как форма совершенствования законодательства, систематизация позволяет решить в совокупности несколько разнородных, но взаимосвязанных задач: применение единого понятийного аппарата, структурирование правовых норм, устранение противоречий в правовых нормах и др.

С точки зрения теории права, как известно, основными способами систематизации предпринимательского законодательства можно назвать следующие.

Инкорпорация предпринимательского законодательства, осуществляемая в целях создания свода законов по сферам правового регулирования (торговля, промышленное законодательство, техническое регулирование и проч.) посредством их объединения без изменения содержания в сборниках (сводах) или иных изданиях.^[9]

Кодификация предпринимательского законодательства на уровне отдельных отраслей и подотраслей (несостоятельность, банковская сфера, страхование, инвестиционная деятельность).

Консолидация предпринимательского законодательства, заключающаяся в укрупнении предмета правого регулирования путем объединения нескольких законов в один.

Каждый из указанных способов имеет предпосылки для применения в современных российских условиях.

В настоящее время первыми шагами по систематизации предпринимательского законодательства логично являются консолидация и инкорпорация (подготовка свода федеральных законов) по таким направлениям как: организационно-правовые формы юридических лиц – коммерческих организаций; финансовые отношения; отношения в сфере интеллектуальной собственности; несостоятельность (банкротство); торговля; промышленная политика; строительный комплекс; аграрный комплекс; антимонопольное регулирование; внешнеэкономическая деятельность; энергетическая политика; морское дело; транспортные отношения; банковское дело; страховое дело.

Как мы знаем, работа по систематизации законодательства о защите интеллектуальной собственности (часть IV Гражданского кодекса РФ), о строительной деятельности (Градостроительный кодекс РФ), в сфере морского права (Кодекс торгового мореплавания РФ, Кодекс внутреннего водного транспорта РФ) успешно ведется в течение последних лет.^[10]

Наиболее проблемными представляются вопросы торгового права. Учитывая факт подготовки в рамках ЕврАзЭС проекта Торгового кодекса этой международной организации, полагаем необходимым согласиться с концепцией кодификации собственно торгового законодательства с целью подготовки Свода законов о торговле.

Содержательно в Свод законов о торговле должны войти нормы законов «О товарных биржах и биржевой торговли», а также готовящийся в Правительстве Российской Федерации законопроект «О торговле» и другие аналогичные акты.

Подготовка Свода законов о торговле позволит частично унифицировать российское законодательство с законодательством большинства европейских государств и, тем самым, подтвердить желательное для России движение в сторону европейской интеграции.

Вторым крупным направлением систематизации может стать финансовая сфера. В данной сфере также необходим Свод законов о финансах юридических лиц. Данный Свод должен объединить в одном документе законодательство об аудите и бухгалтерском учете. Учитывая, что публично-правовые акты в финансовой сфере практически полностью кодифицированы, предложенная выше систематизация представляется стратегически необходимой.^[11]

Третьим направлением систематизации должно стать в ближайшее время законодательство о техническом регулировании. Вершиной Свода законов о техническом регулировании может быть Федеральный закон «О техническом регулировании», вторым «этажом» данного Свода станут технические регламенты, принимаемые в форме федеральных законов.

Четвертым направлением систематизации предлагается страховое дело. В этой связи первым этапом могло бы стать издание Свода законов о страховании, включающего все существующие законодательные акты об обязательном и добровольном страховании. На втором этапе полагаем целесообразным внести предложение о разработке Страхового кодекса.

Пятым наиболее важным направлением систематизации представляется законодательство о банкротстве. В этой связи предлагается рассмотреть вопрос о разработке и принятии Кодекса несостоятельности (банкротства). Такой Кодекс существует, например, в Германии. Известно, что рецепция германского законодательства весьма распространена при совершенствовании правового регулирования корпоративной сферы в нашей стране.

Шестым направлением представляется целесообразным назвать банковское законодательство. В данной сфере полагаем возможным приступить сразу к стадии его кодификации. Итоговым документом может стать Банковский кодекс, объединяющий Закон «О банках и банковской деятельности», Закон «О Центральном Банке Российской Федерации» и другие законы. Банковский кодекс должен в понятийном аппарате изначально быть унифицированным со Сводом законов о финансах юридических лиц.

Седьмым направлением систематизации предпринимательского законодательства предлагаем Федеральный закон «О порядке ценообразования», в котором бы нашли отражения нормы, регулирующие тарифы на услуги естественных монополий, ЖКХ и методы определения ценовой политики в иных отраслях хозяйствования. Такой Федеральный закон позволил бы унифицировать существующие методы тарифного регулирования. Восьмым направлением полагаем возможным предложить принятие Федерального закона «О коммерческих организациях», объединяющего законы об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью, производственных кооперативах, холдингах и т.д.

Девятым направлением систематизации видится Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности», который мог бы объединить Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» и нормы иных законодательных актов в части инвестиций.

Десятым направлением в перспективе может стать принятие Федерального закона «О государственном регулировании предпринимательской деятельности», который включил бы в себя нормы о государственном контроле и надзоре за деятельностью субъектов предпринимательской деятельности, в том числе законодательство о лицензировании и т.д.^[12]

Итак, дальнейшее продвижение в деле повышения коэффициента эффективности источников предпринимательского права, лежит в плоскости горизонтально-вертикального отображения объективности. Существует вполне допустимый вариант частичного заимствования иностранных норм, т.к. на современном этапе российская экономика менее чем полностью внедрилась в международный рынок производства и разделения труда.

2. Отдельные источники предпринимательского права и их правовое регулирование

2.1. Общие положения об институте обычая делового оборота

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-то документе. (Ст.5 ГК РФ).

Обычай делового оборота как «правило поведения» определяется следующим:

Этого правила не предусмотрено и законодательством, ни договором (О.А. Тарасенко);

Оно сложилось, т.е. стало достаточно определенным в своем содержании;

Данное правило широко применяется;

Правило применяется в какой-либо области предпринимательской деятельности.

При наличии одновременно всех этих признаков такие правила поведения вызывают гражданского права и применяются судами при разрешении споров, вытекающих из предпринимательской деятельности.

В юридическом энциклопедическом словаре обычай (правовой) - санкционированное государством правило, сложившийся в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.^[13]

Обычай делового оборота несет очень тонкую правовую характеристику. Довольно часто этот термин можно встретить в бухгалтерских правовых документах. Однако на практике обычай делового оборота не закреплен ни в договорах, ни в законодательных документах.
Во время судебного процесса судья может выносить решение, опираясь на обычай делового оборота, принятый в той или иной сфере деятельности. Иногда, если он применим в одном сегменте деятельности, то неприемлем для другого в силу определенной специфики предприятия.
Обычай делового оборота представляет собой обычай, которого придерживаются в том или ином виде предпринимательства. Он принимает вид обязательного поведения, или как его еще называют «деловые обычаи».

По своей сути - это устоявшаяся практика, этика или порядок дел.
Примером делового обычая могут служить по мнению В.К. Райхера еженедельные планерки по понедельникам на производственных предприятиях, проведение разборов полетов на авиапредприятиях, поведение работников на японских заводах (там начальник отдела всегда сидит на возвышении, чтобы видеть всех сотрудников подчиненного ему сектора).

В России же наоборот начальник пытается сидеть в отдельном кабинете, да еще и за двойными дверями. Где-то в Японии принято снимать напряжение, несмотря на сакуру.

Иногда деловые обычаи закрепляются письменно. Так, в учебных заведениях, правилами поведения закреплено, что студент или учащийся должен приветствовать учителя стоя. В нашу жизнь настолько прочно вошли обычаи делового оборота, примеры которого мы даже не замечаем, как не замечаем воздух, которым дышим ежесекундно.^[14]

Также нигде не закреплен такой обычай: высокопоставленное лицо из министерства осматривает цеха предприятия, и его обязательно сопровождает «свита». Свита состоит из руководителей различных служб, которые готовы давать объяснения по возникающим вопросам или брать на заметку замечания руководящего чиновника для дальнейшей обработки.
Часто обычаи делового оборота применяются в торговой практике. В договоре может быть письменно не обозначено деловое обыкновение, но она подразумевает под собой общепринятый обычай, сложившийся в течение многих лет. При применении оборота отпадает практика отсылать к той или иной статьи закона при составлении договора, однако, в случае судебного разбирательства сторон, судом деловой оборот может быть принят как основание для вынесения приговора (как было сказано в начале статьи).
В учебных заведениях советом учеников и учителей может быть наложен штраф за нарушение форм делового оборота, приемлемый для всех правил учебных заведений. В этих случаях даже неважно, зафиксировано нарушение письменно в правовых документах и ​​законодательных актах.
Часто при составлении договора участники сторон специально оговаривают неприменения или применения делового оборота в их отношениях. Такие договоры соответствуют гражданским принципам свободных договоров.
Обычай считается общепризнанным, если его применяют в данной сфере достаточно широко, он сложился на основании опыта и многолетней практики, и если он предполагается при определенных видах предпринимательской деятельности.^[15]

Торгово-промышленной палатой в настоящее время уже публикуются правила, основанные на обычаях делового оборота.

Однако с обычаем делового оборота на практике очень часто возникают проблемы, особенно если оборот не зафиксировано документально. Если же обычаи зафиксированы письменно, они становятся по праву «законными». В настоящее время, чтобы избежать конфликтных ситуаций, руководители все чаще прописывают деловые обычаи в договоре.