Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Разновидности ценных бумаг и особенности их оборота).pdf

Выпуск опционов и фьючерсов в соответствии с п. 4 упомянутых Правил осуществляется как в бумажной (документарной), так и в безбумажной (бездокументарной) форме.

Варрант является разновидность опциона на покупку, который выпускается эмитентом вместе с собственными привилегированными акциями или облигациями и предоставляет его владельцу право на приобретение простых акций данного эмитента в течение определенного периода по определенной цене.^[14]

Четвертая группа документов, рассматриваемых представлена ​​товарораспорядительными ценными бумагами. Примером товарораспорядительных ценных бумаг в РФ коносамент. Коносамент является товарораспорядительным документом, поскольку лицо, являющееся законным держателем этой ценной бумаги, вправе распоряжаться и товарами, которые в нем указаны. Правовой режим коносамента определяется в нашей стране перечнем статей ГК РФ:

- к ним относят 143 и 785. В соответствии со ст. 785 после принятия груза, капитан или агент перевозчика обязаны выдать отправителю коносамент, который является доказательством принятия перевозчиком груза, указанного в нем. По словарю, коносамент определяется как документ, содержащий условия договора морской перевозки груза, удостоверяющий факт заключения договора и служит доказательством приема груза перевозчиком. В коносаменте указываются его основные реквизиты, предусмотренные ст. 142 ГК. При перевозке грузов в заграничном сообщении в коносамент могут быть внесены по соглашению сторон и не предусмотрены указанной нормой иные условия и оговорки.

Перевозчик обязан выдать отправителю по его желанию несколько экземпляров коносамента тождественного содержания, причем в каждом из них должна указываться количество составленных экземпляров коносамента. После выдачи груза по одному из экземпляров коносамента остальные экземпляров теряет силу. Коносаменты могут быть именными, ордерными и на предъявителя. Именной коносамент может передаваться по именным передаточным надписям или в иной форме с соблюдением правил, установленных для передачи долгового требования. Ордерный коносамент может передаваться по именным или бланковым передаточным надписям. Коносамент на предъявителя может передаваться путем простого вручения.

Удобство коносамента заключается в том, что пока товары перевозятся морем, через передачу прав на коносамент становится возможным неоднократно передать право собственности на товары, в нем указаны.

Таким образом, получить товары, перевозимые морем, в порту назначения сможет последний законный держатель коносамента или его представитель при условии соответствующего подтверждения его полномочий.

Перечень групп ценных бумаг, определенный ст. 143 ГК, не является исчерпывающим. В указанной статье отмечается, что законом могут определяться и другие группы ценных бумаг. В частности, в качестве одной из таких отдельных групп действующее законодательство России определяет приватизационные бумаги. Их появление было обусловлено принятием Государственной Думой РФ пакета законов, регламентирующих приватизацию государственного имущества.^[15]

на данный момент вероятность принятия дополнения с учетом потребности в приватизации только возрастает.

2.2. Оборот отдельных видов ценных бумаг

Статья 146 ГК РФ (в ред. 2014 года) содержит классическое правило об одновременности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой: с переходом права на документарную ценную бумагу переходят все удостоверенные ею права в совокупности. Почти век назад М.Б. Смоленский отмечал, что "право на бумагу и права из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу". Права, удостоверенные предъявительской ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершившим ее отчуждение. Права, удостоверенные ордерной ценной бумагой, передаются приобретателю путем совершения на ней передаточной надписи - индоссамента. ГК РФ и ГК РФ (в ред. 2014 года) не содержат развернутых положений о передаче ценных бумаг посредством индоссамента, однако такие нормы содержатся в вексельном законодательстве, в частности в Положении о переводном и простом векселе 1937 года.^[16]

Воспроизведение таких правил в ГК РФ вряд ли было бы целесообразным и однозначно сделало бы главу 7 громоздкой, поэтому законодатель распространил действие вексельного законодательства, касающегося индоссамента, на иные ордерные бумаги и указал, что, "если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или законом, к передаче ордерных ценных бумаг применяются установленные законом о переводном и простом векселе правила о передаче векселя" ((п. 3 ст. 146 ГК РФ (в ред. 2014 года)). Права, удостоверенные именной документарной ценной бумагой, передаются приобретателю путем вручения ему ценной бумаги лицом, совершающим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

До принятия последних изменений существовала проблема реализации прав лиц, формально не легитимированных, - наследников и лиц, приобретших ценные бумаги в результате их продажи с публичных торгов судебным приставом-исполнителем либо арбитражным управляющим в процедуре банкротства. Такой пробел в законодательстве восполнялся судебной практикой. В настоящее время эта проблема решена: в п. 8 ст. 146 ГК РФ (в ред. 2014 года) указывается, что переход прав на ордерные или именные ценные бумаги подтверждается:

1) "при наследовании - отметкой нотариуса на самой ценной бумаге, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи предшествующего правообладателя;

2) при реализации таких ценных бумаг в случае обращения на них взыскания - отметкой лица, уполномоченного на реализацию имущества владельца таких ценных бумаг;

3) в иных случаях - на основании решения суда отметкой лица, осуществляющего исполнение судебного решения".^[17]

Важной новеллой является правило о том, что при учете прав на именную документарную ценную бумагу права переходят к лицу, указанному в ценной бумаге, в момент внесения в учетные записи отметки о переходе права. Ранее такое правило содержалось в Федеральном законе от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) и применялось только к эмиссионным ценным бумагам. Теперь правила, относящиеся к трансферту, получили законодательное закрепление на уровне Гражданского кодекса.

Истребование документарных ценных бумаг, которые признаются вещами, из чужого незаконного владения осуществляется на основании вещно-правового способа защиты - виндикационного иска. Однако Н.М. Голованов акцентирует внимание на том, что ценные бумаги, хотя и перечислены в ст. 128 ГК РФ в качестве вещей, обладают многочисленными особенностями, поэтому их виндикация также весьма специфична. Правом на истребование ценных бумаг обладает лицо, которое на момент их выбытия из владения являлось их законным владельцем. Не могут быть истребованы от добросовестного приобретателя предъявительские ценные бумаги независимо от того, какое право они удостоверяют, а также ордерные и именные ценные бумаги, удостоверяющие денежное требование.

Правообладатель ценной бумаги, утративший ее в результате неправомерных действий, вправе потребовать от лица, которое приобрело ее у третьего лица, независимо от того, является ли такое третье лицо добросовестным или недобросовестным приобретателем либо признается законным владельцем, возврата ценной бумаги или возмещения ее рыночной стоимости, если указанный приобретатель, от которого истребуется ценная бумага, своими обманными или другими незаконными действиями способствовал утрате прав законного владельца на ценную бумагу либо в качестве предшествующего владельца знал или должен был знать о наличии прав иных лиц на ценную бумагу.^[18]

Несомненно, сложнейшей проблемой теории ценных бумаг является вопрос о юридической природе бездокументарных ценных бумаг, которые не имеют материальной формы документа. В Концепции развития гражданского законодательства был заложен здравый прагматичный подход, в соответствии с которым было признано нецелесообразным исключать такого рода права из круга ценных бумаг и рассматривать их как объекты иного рода и предложено сохранить в качестве родового понятия "ценные бумаги", имея в виду, что оно должно охватывать как классические ценные бумаги, так и права, зафиксированные посредством записей по счетам.

Законодатель воспринял эти предложения, и действующее законодательство рассматривает бездокументарные ценные бумаги как вид ценных бумаг, указывая, что, если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями (п. 6 ст. 143 ГК РФ (в ред. 2014 года)). Возможно, с точки зрения А.А. Потапенко такой подход и неидеален, однако он позволяет регулировать отношения, связанные с бездокументарными ценными бумагами, не ломая складывавшихся десятилетиями отношений.

Обязанным лицом по бездокументарной ценной бумаге является, прежде всего лицо, выпустившее ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение соответствующего обязательства, что характерно для облигаций с обеспечением. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.

Управомоченным по ценной бумаге лицом признается лицо, указанное в учетных записях в качестве правообладателя. Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. В настоящее время в качестве таких лиц выступают реестродержатели и депозитарии.^[19]

Деятельность по ведению записей по учету прав является лицензируемой. До 1 октября 2014 г. акционерные общества, которые в настоящее время ведут реестры своих акционеров, должны передать ведение реестров лицу, имеющему предусмотренную законом лицензию. Все сделки, связанные с распоряжением бездокументарными ценными бумагами, в том числе передача, залог, обременение другими способами, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только при обращении к лицу, осуществляющему учет прав для внесения соответствующих записей. Именно с момента внесения таким лицом соответствующей записи по счету приобретателя к последнему переходят права по бездокументарной ценной бумаге. Поскольку бездокументарные ценные бумаги не имеют овеществленной формы, то реестры владельцев ценных бумаг, по существу, являются единственными документами, подтверждающими принадлежность тому или иному лицу определенного количества ценных бумаг, вследствие чего очень важно обеспечить сохранность и надлежащее ведение таких реестров.^[20]

Законом о рынке ценных бумаг деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг относится к профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, которой могут заниматься только юридические лица на основании лицензии, и регламентируются жесткие правила осуществления такой деятельности. ГК РФ (в ред. 2014 года) устанавливает солидарную ответственность перед правообладателем лиц, выпустивших ценные бумаги, и лиц, осуществляющих по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, за причиненные убытки. При утрате учетных записей на бездокументарные ценные бумаги, т.е. реестра владельцев ценных бумаг, регистратор должен незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации и обратиться в суд с заявлением о восстановлении данных учета в порядке, установленном процессуальным законодательством. Восстановление данных учета осуществляется в судебном порядке, и на основании решения суда вносятся данные учета прав. Передача именных бездокументарных ценных бумаг осуществляется посредством трансферта, который наконец-то получил законодательное закрепление на уровне ГК РФ (в ред. 2014 года). Статья 149.2 ГК РФ (в ред. 2014 года) содержит правило, в соответствии с которым передача прав на бездокументарные ценные бумаги приобретателю осуществляется посредством списания бездокументарных ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и зачисления их на счет приобретателя на основании распоряжения лица, совершившего их отчуждение.

Еще М.М. Агарков в классическом труде "Учение о ценных бумагах" доказал, что моментом перехода права собственности считается не момент соглашения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта: "трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу".

Таким образом, передача бездокументарных ценных бумаг осуществляется посредством трансферта на основании заявления отчуждателя. Заявление о списании ценных бумаг со счета лица, совершившего их отчуждение, и, соответственно, о зачислении на счет приобретателя по общему правилу может быть сделано только отчуждателем, поскольку "до момента возникновения права собственности на бумагу, а соответственно, и права из бумаги приобретатель не может заявлять каких-либо требований обязанному по бумаге лицу". Законом или договором правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав, может быть предусмотрена возможность списания ценных бумаг со счета лица, совершившего отчуждение, без предоставления его распоряжения. Такие ситуации возможны в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, например при наследовании, а также на основании решения суда.^[21]