Файл: Акции: понятие, классификация (НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЦЕННОЙ БУМАГИ АКЦИИ).pdf

Будучи имущественно-управленческим правом, право собственности участника хозяйственного общества на доли, акции своим содержанием имеет товарно-имущественный и управленческий элементы. И может быть представлено через правомочия - полномочия владения-управления, пользования-управления, распоряжения-управления. Управленческий компонент проявляет себя во всем, что связано с деятельностью участников в отношении корпорации. Имущественный компонент предполагает главным образом акции, доли как товарные блага, имеющие невещный, но имущественный характер. Однако в целом картина складывается таким образом, что это - «симбиозное» абсолютное управленческо-имущественное право собственности участников на принадлежащие им акции, доли уставного капитала коммерческой организации.

Теперь уже можно определить те правоотношения, которые выступают в качестве предмета корпоративного договора, и его правовую природу. При первом приближении можно утверждать, что корпоративный договор заключается между участниками общества и касается он содержания их права собственности на акции, доли. Что включается в такое содержание?

Правоотношение-полномочие владения-управления оформляется в различных организационно-правовых формах, из которых устанавливается этот факт (акционерное общество, акционер, регистратор-депозитарий, номинальный держатель акций, центральный депозитарий и т.п.).

Правомочие-полномочие пользования-управления предопределяется тем, что меновая стоимость производительного капитала принадлежит одновременно корпорации и акционеру (посредством стоимости акций). Акционер, реализуя здесь как собственник свое правомочие пользования имущественно-стоимостным благом, осуществляет и управление производительным капиталом корпорации посредством участия в ее руководящих, исполнительных и других органах.

Полномочие-правомочие распоряжения акциями (долями) позволяет не только отчуждать их третьим лицам, но и управлять хозяйственным обществом. Ведь, голосуя, например, на общем собрании, акционер тем самым распоряжается и акциями.

Выявив содержательную составляющую права собственности участника корпорации на акции (доли) ее уставного капитала, можно утверждать управленческую в сущности их природу, обремененную имущественно-стоимостным элементом. Оказывается, что полномочие-правомочие управления составляет базовое содержание права собственности. Отсюда вытекают два вопроса: можно ли из отдельных элементов, формирующих содержание управления, конструировать разные гражданско-правовые договоры и могут ли отношения управления быть опосредованы гражданско-правовым договором (одним или несколькими)? Вернемся к тем договорам, которые были представлены Е.Д. Суворовым.

Автор выделил договор о голосовании определенным образом и отнес его к группе договоров о воздержании, т.е. его содержанием является только пассивное гражданско-правовое обязательство. С таким подходом трудно согласиться, так как, во-первых, по своей природе голосование определенным образом является не гражданско-правовым пассивным обязательством, а управленческим действием; во-вторых, оно предстает здесь неким дробным элементом тех или иных действий участника корпорации. Второй договор исследователь обозначил как договор о согласованном голосовании определенным образом, правовую природу которого он определил аналогичным первому договору образом. Оба договора имеют один и тот же предмет - воздержание от недопустимых форм осуществления права голоса, только если в первом случае допустимый вариант определяется заранее договором, то во втором - решением «предсобрания». Договоры о совместном осуществлении прав направлены на то, чтобы те или иные права были осуществлены; для этого должна быть определенная возможность. Этот договор автор квалифицирует как договор о совместной деятельности. Но дело в том, что и он предстает одной из форм реализации полномочия-правомочия управления, тем более что предполагает совместное обращение участников к обществу.

Конструируется и договор о покупке (продаже) доли участника, который при согласовании существенных условий будущей продажи признается автором предварительным договором купли-продажи долей под отлагательным условием. И здесь основным целевым направителем действий участников является установление определенного поведения приобретателя доли в части управления хозяйственным обществом.

Вывод по первому поставленному вопросу следующий: отношения управления в «раздробленном» виде не меняют свою природу и не могут быть опосредованы гражданским обязательством.

Второй вопрос - о том, могут ли управленческие отношения быть опосредованы гражданско-правовым договором (одним или несколькими), - приобретает более сложные очертания. В связи с внесением изменений в ГК РФ предмет гражданского законодательства был расширен за счет включения в него «отношений, связанных с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративных отношений)» (п. 1 ст. 2). И теперь на первый взгляд кажется, что ответ может быть положительным. Однако более пристальное изучение данной проблемы приводит к иному выводу.

Между содержанием договора как совокупностью прав и обязанностей и договором - юридическим фактом существует органическая взаимосвязь. Не подтверждается ранее распространенное в научных кругах мнение о юридических актах (нормативных, индивидуальных) как внешней форме права. На самом деле по своей сущностной основе юридические факты представляют собою волевые акты, порождающие, изменяющие или прекращающие объективные и субъективные права. Договором порождается и закрепляется сущность того или иного права, а конкретные вид и мера поведения составляют его содержание. Поэтому, если мы предметом регулирования берем управленческие отношения, они на уровне права являются таковыми в отношении как договора - юридического факта, так и его содержания. Такая логика подводит нас к мысли о существовании управленческого договора, который в ГК обозначен термином «корпоративный договор»; или же в действительности «под сенью» договора-термина имеет место управленческое решение участников корпорации об осуществлении ими своих управленческих прав? Второй вывод в большей мере соответствует предшествующему анализу и логике вещей, хотя и здесь требуются дополнительные исследования, тем более что расширенный предмет гражданского права объективно побуждает нас это делать.

В российских научных источниках широко обсуждался вопрос о возможности заключения корпоративного договора с участием третьих лиц, в том числе и самого общества; при этом ссылались на зарубежный опыт. Примером потребности в таком договоре являются случаи, когда общество привлекает существенные кредитные ресурсы, сравнимые со стоимостью всего его бизнеса. У кредитора в качестве гарантии может быть получено по такому договору право вето при принятии участниками ключевых решений в ходе управления корпорацией. Имеются суждения о недопустимости заключения корпоративного договора с таким расширенным составом его участников. Действующее законодательство не допускает такого решения проблемы.

Исходя из той роли, которую играют доли, акции в управлении хозяйственных обществ, можно однозначно утверждать, что корпоративные договоры могут заключаться только их участниками. И здесь вполне понятна та осторожность, с которой подошел законодатель к внесению изменений в ГК РФ. В п. 9 ст. 67.2 записано, что кредиторы общества и иные третьи лица могут заключать договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом. Как видно, законодатель, во-первых, не поименовал этот договор корпоративным; во-вторых, к нему (на основе аналогии закона) применяются правила о корпоративном договоре; в-третьих, участники выступают в таком договоре без разграничения того, какие управленческие полномочия они реализуют: относящиеся к компетенции общества или же те, которые составляют содержание права собственности на принадлежащие им доли, акции.

Много интересных проблем возникает при установлении соотношения корпоративного договора, устава и законодательства, а также механики заключения, обеспечения, исполнения договора и ответственности за его нарушение. Но они не входили в замысел статьи и могут быть предметом самостоятельного исследования.

1.2 Правовая природа размещения акции

Определение правовой природы публичного размещения акций является одной из не до конца разрешенных проблем в теории права. В Приложении 1 приведена экономическая характеристика размещения акций, примеры расчета акций в обращении.

Акции обращаются на фондовых биржах. Сегодня инвесторы вполне могут вести дела удаленным доступом к торгам через интернет-терминалы.

Наиболее значимые фондовые биржи России: ММВБ и РТС.

ФБ РТС состоит из двух рынков: биржевого и классического. На втором торги проходят только в долларах и с крупными пакетами акций.

Самые ликвидные и наиболее востребованные в торгах акции называются на биржах «голубыми фишками». К ним относятся акции таких гигантов, как ОАО «Газпром», РАО «ЕЭС России», ОАО «Сбербанк России», ОАО «Лукойл», ОАО «Сибнефть», ОАО «Ростелеком», ОАО «ГМК «Норильский никель».

В ряду акций «второго эшелона» около 30 предприятий, сделки с ними в разы уступают объемам «голубых фишек». Еще несколько сотен предприятий имеют доступ к выставлению на торги своих акций, но их оборот ничтожно мизерный.

В защиту инвестиционной привлекательности фондовых бирж свидетельствуют несколько факторов:

• законодательная регламентация;
• динамичность;
• широкий диапазон выбора стратегии по длительности, интенсивности, объемам;
• свобода в управлении капиталом.

Но прибыльно торговать акциями нужно на уровне профессионала, дилетантство в этой сфере может дорого стоить.

В теории права существует целый ряд подходов к тому, каким именно правоотношением является публичное размещение акций:

1. Теория договора инвестирования.

2. Теория односторонней распорядительной сделки.

3. Теория двусторонней распорядительной сделки.

4. Теория договора купли-продажи.

Одной из самых распространенных является теория о том, что публичное размещение акций по своей сути является договором инвестирования между эмитентом и подписчиками на выпускаемые акции (инвесторами).

Так, по мнению А.В. Майфата и М.Н. Колесникова, при размещении акций «эмитент ничего не размещает и не распределяет, он принимает и получает». Иными словами, во время эмиссии происходит привлечение инвестиций, в результате которого формируется или увеличивается уставный капитал эмитента или происходит изменение правового статуса ценных бумаг, размещенных ранее.

В.Г. Гороватер определяет размещение акций следующим образом: «Размещение акций - это возмездная инвестиционная сделка, направленная на возникновение нового объекта права, отличная от договоров купли-продажи или мены, однако допускающая субсидиарное применение режима купли-продажи в отношении обязанностей инвестора по оплате размещаемых акций денежными средствами либо режима мены - при оплате акций в неденежной форме. Встречным предоставлением со стороны эмитента по данным сделкам являются обязательства по обеспечению надлежащего закрепления и реализации прав из ценной бумаги, возникающей при завершении сторонами исполнения по инвестиционной сделке».

Если рассмотреть механизм публичного размещения акций с точки зрения сторонников теории договора инвестирования, то он будет выглядеть следующим образом.

После акцепта предложения инвестором у эмитента появляется право требования по внесению в свой уставный капитал соответствующего взноса, равного стоимости приобретаемых акций. Необходимо учесть, что эмитент, проводящий публичное размещение акций, «не имеет возможности отказаться от требований инвестора, в случае если таким инвестором выполнены все условия такого предложения». После же внесения инвестором имущества или денежных средств эмитент не имеет права «отказаться от принятия вносимых инвестором средств либо самостоятельно изменить объем предоставляемых прав, либо по собственной воле отменить принятые решения».

При этом на стадии размещения «у эмитента возникают обязательства по совершению действий, необходимых для возникновения у конкретного инвестора совокупности прав, составляющих содержание определенного количества размещаемых акций соответствующего выпуска». К подобным действиям можно отнести, в частности, совершение приходной записи по лицевому счету инвестора, регистрацию отчета об итогах выпуска или подачу в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска и т.д. Общим же результатом данных действий является возникновение у инвестора права требования в отношении части выпуска акций, приобретаемой инвестором. Следовательно, завершением данного договора будет получение инвестором акций в качестве встречного обеспечения за его имущество, вложенное в уставный капитал эмитента. При этом, учитывая, что речь идет об акциях, которые являются бездокументарными ценными бумагами, в соответствии с российским законодательством, завершение оформляется путем включения имени инвестора в реестр держателей акций эмитента.

Сторонники данной теории обращают особое внимание на тот факт, что для того, чтобы акция возникла как объект права, а эмитент приобрел право собственности на взнос инвестора, необходимо наступление ряда юридических фактов.

Во-первых, это заключение между инвестором и эмитентом соответствующего договора на приобретение первым акций, служащее основанием для передачи имущества инвестора в пользу эмитента.

Во-вторых, сама по себе передача имущества инвестора эмитенту в качестве оплаты приобретаемых акций, после которой эмитент приобретает право собственности в отношении данного имущества, а инвестор приобретает соответствующие права по отношению к эмитенту.