Файл: Акции: понятие, классификация (НОРМАТИВНО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ЦЕННОЙ БУМАГИ АКЦИИ).pdf

Однако вышеуказанные авторы отмечают, что сами по себе акции не являются конечной целью инвестора, иначе был бы сделан вывод о том, что размещение акций представляет собой сделку купли-продажи. По мнению сторонников теории инвестиционного договора, целью инвестора являются именно права, которые переходят к ним вместе с выпускаемыми акциями.

С данной теорией сложно согласиться полностью.

Одним из основных аргументов сторонников настоящей теории является тот факт, что акции возникают только после приобретения их инвесторами. Между тем тот факт, что на момент приобретения акций прав, которые они закрепляют, еще не существует и сам по себе выпуск может быть признан несостоявшимся, не говорит, что публичное размещение акций является договором инвестирования. К примеру, ч. 2 ст. 455 ГК РФ устанавливает, что договор купли-продажи может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. Таким образом, тот факт, что на момент приобретения подписчиком акций их не существует, не доказывает, что публичное размещение акций может являться только договором инвестирования.

Второй аргумент сторонников теории инвестиционного договора заключается в том, что инвестора интересует не сама акция, а права по управлению обществом, получению дивидендов и получению части ликвидационной стоимости. Данный аргумент также нельзя считать состоятельным, так как он применим не ко всем подписчикам. Дело в том, что речь идет о публичном размещении акций, а подобное размещение предполагает, что акция после получения ее подписчиком может быть продана еще до первого общего собрания акционеров или получения дивидендов. Таким образом, вполне вероятно, что часть подписчиков могут рассматривать акцию не как бумагу, предоставляющую корпоративные права, а как некий актив, который можно реализовать на фондовом рынке.

Третий аргумент, который сторонники данной теории приводят для ее подтверждения, заключается в следующем. Имущество, которое передается инвестором в качестве платы за приобретаемые акции, переходит в собственность эмитента и в дальнейшем используется в обычной хозяйственной или иной деятельности. С данным аргументом также нельзя до конца согласиться. Дело в том, что у эмитента нет прямой обязанности использовать имущество, полученное в результате публичного размещения акций, для каких-то определенных целей. Следовательно, в сущности правовое положение имущества, полученного в результате публичного размещения акций или в результате, например, продажи активов эмитента, является аналогичным.

Таким образом, нельзя со стопроцентной уверенностью утверждать, что публичное размещение акций является именно договором инвестирования.

Тем не менее необходимо отметить, что и признать полностью несостоятельными аргументы сторонников вышеуказанной теории также нельзя, так как действительно значительная часть подписчиков, если не большинство, приобретают акции именно с целью инвестирования своих средств в уставный капитал компании-эмитента.

Другой теорией правовой природы публичного размещения акций является теория односторонней распределительной сделки. В соответствии с мнением Ю.А. Тарасенко «действие по внесению вклада можно квалифицировать как распорядительную сделку. В результате этого действия (распорядительной сделки) [подписчик] подтверждает свой статус акционера». Кроме того, Ю.А. Тарасенко указывает, что особенность данной распорядительной сделки «состоит в том, что, опосредуя процесс распределения акций, она не связана с процессом перехода права собственности».

Данный подход, на наш взгляд, является ошибочным в силу следующего.

Как указано выше, в соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» размещение эмиссионных ценных бумаг (т.е. в том числе и акций) - это отчуждение эмиссионных ценных бумаг эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Слово «заключение» в данном определении прямо указывает на двусторонний характер сделок, заключаемых между эмитентом и первыми владельцами акций. Таким образом, публичное размещение акций никак не может быть признано односторонней сделкой.

Более того, при публичном размещении акций эмитент размещает публичное предложение по выпускаемым акциям, которое акцептуют или не акцептуют подписчики. Таким образом, будущие акционеры не могут самостоятельно и без учета воли эмитента приобрести размещаемые акции.

Схожее мнение о правовой природе публичного размещения акций высказывает и Н.В. Козлова, с той лишь разницей, что, на ее взгляд, процесс размещения акций представляет собой двусторонние распорядительные сделки. Основанием данных сделок является учредительный договор или договор о совместной деятельности по созданию юридического лица, которые обязывают участников внести свое собственное имущество в уставный капитал юридического лица.

Данная позиция также, на наш взгляд, не может быть признана верной и обоснованной в силу следующего.

Распорядительная сделка - это «особый вид сделки <...> посредством которой осуществляется перенос определенного имущественного субъективного права (вещного при передаче вещи или обязательственного при уступке права) от одного лица к другому». Как правило, распорядительную сделку в научной литературе рассматривают как фактическую передачу вещи или права от одного лица другому.

Таким образом, любой договор, связанный с передачей вещей или прав, складывается фактически из двух сделок: обязательственной сделки и распорядительной сделки. Иными словами, любой договор можно разделить на два этапа. На первом этапе стороны согласуют все существенные условия соответствующего договора, а на втором осуществляется непосредственно исполнение договора. При этом если говорить о реальных договорах, то два данных этапа не разделены и фактически совпадают по времени. В консенсуальном договоре, напротив, существует четкое разделение между двумя вышеописанными этапами.

Если вернуться к вопросу о том, можно ли признать публичное размещение акций двусторонней распорядительной сделкой, то у нас сложилось следующее мнение.

При эмиссии ценных бумаг эмитент изначально регистрирует и публикует проспект выпускаемых акций, где указывает все условия приобретения размещаемых акций. Иными словами, эмитент размещает публичную оферту на выпускаемые акции. В процессе же размещения подписчиками данная оферта акцептуется, выплачивается стоимость акций и лишь затем происходит запись акционеров в реестр держателей акций или, иными словами, передача прав акционерам на размещаемые акции. Соответственно, размещение включает в себя не только распорядительную сделку, но и обязательственную сделку.

Кроме того, вызывает сомнение тот факт, что единственным основанием для размещения акций и передачи их подписчикам является учредительный договор или договор о совместной деятельности.

По нашему мнению, если говорить о размещении акций, то у данного правоотношения можно выделить следующие основания.

Во-первых, это решение общего собрания участников акционерного общества или совета директоров, если данные полномочия были ему переданы. В соответствии с п. 2 ст. 28 ФЗ «Об акционерных обществах», а также п. 1 ст. 19 ФЗ «О рынке ценных бумаг» решение акционеров или совета директоров о выпуске акции является обязательным условием для проведения эмиссии ценных бумаг в принципе и их размещения в частности.

Во-вторых, в соответствии с п. 2 ст. 20 ФЗ «О рынке ценных бумаг» для регистрации выпуска акций в Банке России эмитент должен представить проспект выпуска акций, где изложены все условия предстоящего размещения акций. При публичном размещении акций данный проспект является общедоступным и по сути является офертой, которую в итоге акцептуют подписчики. Таким образом, проспект выпуска акций также является основанием размещения акций.

И наконец, в-третьих, само по себе размещение складывается из отдельных договоров о приобретении акций, заключаемых между эмитентом и подписчиками. Таким образом, данные договоры также можно признать основанием размещения акций.

Следовательно, публичное размещение акций является сложным правоотношением, выходящим за рамки распорядительной сделки и имеющим множественное основание.

И наконец, четвертой теорией является теория договора купли-продажи. К сторонникам данной теории можно отнести Р.С. Бевзенко, который утверждает, что «акционерное общество приобретает имущество, вносимое в уставный капитал, по двустороннему возмездному договору - договору подписки на акции, заключаемому между акционерным обществом и лицом, желающим стать его акционером». Схожие взгляды отстаивает и В.Ю. Бакшинскас: «Правовым основанием размещения акций общества и их оплаты, в том числе и при учреждении общества, является отдельный (отдельные) договор (договоры) купли-продажи, заключаемый при проведении подписки на акции».

При этом необходимо отметить, что нельзя воспринимать эмитента акций в качестве первого собственника акций. Дело в том, что в соответствии с ФЗ «О рынке ценных бумаг» акции как таковые не существуют как объекты гражданского права до момента их размещения, т.е. момента передачи акций от эмитента подписчику.

Противники данной теории, как правило, считают данное обстоятельство в качестве основного аргумента против того, чтобы признать размещение акций по своей правовой природе сделкой купли-продажи. Выше мы уже указывали, что договор купли-продажи можно заключить и на вещь, которая на момент заключения договора не существует. На данный аргумент можно возразить, что даже в случае, когда товар создается специально для покупателя, в период времени до его передачи покупателю, товар существует в качестве объекта гражданских прав. Между тем необходимо обратить внимание на характер самой акции. В соответствии со ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг» акция является именной ценной бумагой. Кроме того, в соответствии со ст. 16 ФЗ «О рынке ценных бумаг» именные ценные бумаги могут издаваться только в форме бездокументарных ценных бумаг. Следовательно, акции могут быть только бездокументарными ценными бумагами. Таким образом, данные ценные бумаги существуют только в форме записей в реестре держателей акций. Поэтому тот факт, что акции не существуют до передачи их покупателю, связан исключительно с их бездокументарной формой и никак не может противоречить тому, что размещение акций является сделкой купли-продажи. Следовательно, данный аргумент противников данной теории является несостоятельным.

Выводы по 1 главе.

Таким образом, как мы и обозначили в начале настоящего исследования, в теории права существует четыре теории правовой природы публичного размещения акций. При этом, на наш взгляд, состоятельные аргументы есть лишь у сторонников двух теорий: договора инвестирования и договора купли-продажи. На наш взгляд, невозможно отдать предпочтение только одной из данных теорий.

По нашему мнению, ключевой причиной того, что невозможно полностью определиться с тем, какая именно из теорий полностью отражает правовую природу публичного размещения акций, является тот факт, что подписчики покупают акции либо в целях инвестирования, либо в целях последующей перепродажи. В связи с этим нам кажется разумным сделать вывод о том, что обе теории являются состоятельными в различных случаях.

Когда подписчик приобретает размещаемые акции с целью дальнейшего извлечения прибыли в виде получения дивидендов, а также с целью управления компанией-эмитентом, можно сделать вывод о том, что в данном случае публичное размещение акций представляет собой договор инвестирования.

С другой стороны, если подписчик приобретает эмитируемые акции с целью дальнейшей перепродажи, то очевидно, что в данном случае публичное размещение акций представляет собой договор купли-продажи.

2 ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ВЫПУСКА И РАЗМЕЩЕНИЯ АКЦИЙ

Банк России выступает против полного снятия ограничений на обращение акций компаний РФ за рубежом из-за высоких рисков перетока биржевого оборота по сделкам с российскими акциями на иностранные биржи.

Этот вопрос обсуждался в правительстве в рамках подготовки плана деофшоризации, сообщил агентству «Интерфакс-АФИ» источник, знакомый с ходом обсуждения. Позицию ЦБ представители регулятора высказали на недавнем совещании в Минэкономразвития, она отражена в итоговом протоколе, отметил собеседник агентства.

При этом Банк России считает приемлемыми установленные действующим законодательством ограничения. В настоящее время за рубежом можно размещать не более 25% акций компаний.

В октябре президент РСПП Александр Шохин направил профильным ведомствам предложения по повышению привлекательности российской юрисдикции в контексте поручения президента РФ по деофшоризации экономики. В письме говорилось о необходимости снятия ограничений на обращение ценных бумаг за рубежом для обеспечения российским холдингам доступа к международным рынкам капитала. Также предлагалось упростить правила размещения ценных бумаг российскими эмитентами. Это, по мнению РСПП, нужно для предоставления компаниям, выбравшим российскую юрисдикцию, более гибкого режима регулирования обращения ценных бумаг.