Файл: Авторское право (История правового регулирования).pdf

Сходные нормы содержатся в законах и других зарубежных стран.

При защите авторских прав важно учитывать два критерия охраноспособности их объектов:

1) создание произведения творческим трудом

2) его выраженность в объективной форме.

Трактовка критерия выраженности произведения в той или иной форме особого труда не составляет.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1259 ГК РФ «авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе в письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и иной подобной форме), в форме изображения, в форме звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме» [2].

Сложнее дело обстоит со вторым критерием - творческим характером деятельности по созданию произведения, поскольку действующее законодательство не определяет понятия творчества и это, видимо, и трудно сделать.

Возможно, в действующем законодательстве это понятие не определено по той причине, что правоприменителям все равно пришлось бы выходить за рамки юридического определения и оперировать общефилософскими категориями[7].

Имеющиеся же доктринальные определения не отличаются единством. Более века назад А.А. Пиленко утверждал: «Было бы, конечно, наивным искать объективной мерки для понятия творчества. В каждое данное время и в каждом данном обществе существует установившееся словоупотребление: удачное решение известных (этических, социальных, эстетических и т.д.) проблем предполагается требующим квалифицированной деятельности, творчества» [32].

Однако из данного суждения невозможно вывести конкретные критерии творчества.

По мнению В.Я. Ионаса, творческой является продуктивная деятельность. Именно она порождает авторские права на произведение.

В отличие от нее, существует не порождающая авторских прав репродуктивная деятельность, выражающаяся в воспроизведении готовых мыслей или образов по правилам формальной логики или иным известным правилам[29].

Однако, конкретизируя показатели продуктивной деятельности, В.Я. Ионас включает в их число несвойственный авторскому праву критерий новизны.

В советском энциклопедическом словаре дано такое определение: «Творчество - деятельность, порождающая нечто качественно новое и отличающаяся неповторимостью, оригинальностью...» [36]. Но если это так, тогда надо вводить на авторские произведения экспертизу на новизну и (или) оригинальность, что представляется не только абсурдным, но и практически нереальным (неосуществимым) вследствие неповторимости интеллектуальных свойств любой человеческой личности и результатов его умственного труда.

В этой связи представляется обоснованным мнение И.А. Зенина о том, что на практике критерий творчества с полным основанием сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности[26].

Творческим следует считать не любой умственный труд, так как умственный труд не является творческим, если он сопутствует физическому труду и приводит к созданию вещи как объекта вещных прав.

Напротив, умственный труд является творческим, если он сопряжен с физическим трудом, лишь способствующим приданию результату умственного труда объективной формы, поэтому, на мой взгляд, необходимо пункт 1 статьи 1228 ГК РФ дополнить соответствующими изменениями.

К сказанному следует добавить, что к числу творческих (то есть умственных), но не порождающих авторских прав следует отнести также действия согласно норме абзаца 2 пункта 1 статьи 1228 ГК РФ по оказанию автору результата интеллектуальной деятельности только технического, консультационного, организационного или материального содействия или помощи либо только по способствованию оформлению прав на такой результат или его использованию, а также по контролю за выполнением соответствующих работ.

Действующий Гражданский Кодекс РФ излагает тезис о том, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства (пункт 1 статьи 1259 ГК РФ) [4], представляющие собой результат творческой де­ятельности, что, оставляет неограниченный простор для дальнейших научных и судебных толкований.

А.М. Золотарев полагает, что именно «творчество является краеуголь­ным камнем авторского права, авторское право служит реализацией принципа свободы творчества, прямо закрепленного в статье 29 Декларации прав и сво­бод человека и гражданина, само понятие творчества (творческой деятельно­сти) до сих пор законодательно не раскрыто и порождает большое количество споров между юристами» [27, с.10].

Также он подчеркивает, что использование творчества как критерия охраноспособности без его определения и критериев является традиционным явлением с XIX века, когда как его логико-философское обоснование должно было вырабатываться доктриной.

Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, субъектом авторского права, в первую очередь, является то лицо, «духовному творчеству которого сочинение обязано своим происхождением» [37, с.130].

Э.П. Гаврилов связывал творчество с оригинальностью. По его мнению, оригинальными являются те объективно новые творческие результаты, которые уникальны и не повторяются при параллельном творчестве [23, с.32].Через новизну, оригинальность, неповторимость и уникальность раскрывают понятие творчества.

В законодательстве нет ответа на то, какие признаки являются признаками творчества. Определенную ясность вносит пункт 28 Постановления Пле­нума ВС и ВАС №5/29 от 26 марта 2009 года: «Объектом авторского права <...> является только тот результат, который создан творческим трудом <...> Пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности предпола­гаются созданными творческим трудом. <...> Само по себе отсутствие но­визны, уникальности и (или) оригинальности результата интеллектуальной деятельности не может свидетельствовать о том, что такой результат создан не творческим трудом и, следовательно, не является объектом авторского права» [11].

Важно, что предоставление авторско-правовой защиты не зависит от назначения и достоинства произведения. Автор не сталкивается с цензурой по отстаиванию его качества, идейной значимости и практической значимости.

Другим важным условием является выражение объекта в объективной форме. То есть объект авторского права должен быть доступным для воспри­ятия другим людям. Как полагает Беляцкин, таким образом, произведение от­деляется от личности автора[21, с.51].

При этом законодатель не устанавливает примат материальной культуры: охраной будут пользоваться также и устные произведения, прозвучавшие мелодии, прочитанные стихи и т.п., независимо от того, будут ли они каким-то образом записаны.

Важно и еще одно обстоятельство: в создании объектов интеллектуальных прав участвует не только умственный (то есть априори творческий), но и «физический труд (рук писателей, художников, скульпторов, музыкантов, изобретателей, иных лиц с использованием компьютеров, музыкальных и других инструментов, голосовых связок певцов-исполнителей, телодвижений артистов балета и т.п. физических средств) [25].

Однако всегда в создании любых объектов интеллектуальных прав (в отличие от создания вещей) определяющим (правосозидающим, правообразующим) является труд умственный (интеллектуальный, духовный, мыслительный, творческий).

Физический же труд целиком сопряжен с приданием охраняемому идеальному результату умственного труда объективной формы (устной, письменной, изобразительной, объемно-пространственной, машиночитаемой и т.п.)» [27].

В связи с очевидной важностью выработки легального определения категории творчества (творческого труда, творческой, умственной и т.п. деятельности) как критерия охраноспособности любого результата интеллектуальной деятельности (в том числе объекта авторских прав) в целях оптимизации защиты авторских прав гражданско-правовыми способами следует, в частности, поддержать редакцию предлагаемых в литературе рекомендаций по совершенствованию действующего ГК РФ[4]:

«изложить пункт 1 статьи 1228 ГК РФ в следующей редакции:

«Автором результата интеллектуальной деятельности признается гражданин, творческим (самостоятельным умственным) трудом которого создан результат».

Первую фразу в статье 1257 ГК РФ изложить в следующей редакции:

«Автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим (самостоятельным умственным) трудом которого оно создано».

В пункте 1 статьи 1258 ГК РФ после слов «совместным творческим» в скобках добавить слова «(самостоятельным умственным)».

В пункте 7 статьи 1259 ГК РФ после слов «результат творческого» в скобках добавить слова «(самостоятельного умственного)».

Одновременно пункт 1 статьи 1228 ГК РФ дополнить абзацами вторым и третьим следующего содержания: «Умственный труд не является творческим, если он сопутствует физическому труду, приводящему к созданию вещи как объекта вещных прав[25].

Умственный труд является творческим, если он сопряжен с физическим трудом, лишь способствующим приданию результату умственного труда объективной формы».

Немаловажно отметить, что конкретизация объектов авторских прав имеет смысл при наличии спора, связанного с защитой нарушенных прав.

В этой связи следует внести изменения в статью 1259 ГК РФ[4] и расширить приводимый в ее пункте 1 незакрытый перечень объектов авторских прав, предусмотрев, что законом могут быть отнесены к «объектам авторских прав не просто «другие произведения», а «другие произведения», отвечающие требованиям, предъявляемым настоящим Кодексом к произведениям науки, литературы и искусства».

В связи с тем, что защите подлежат только признанные гражданским законодательством объекты авторских прав и в целях устранения неясности в гражданском законодательстве считаем целесообразным внести соответствующие изменения[26].

Подпункт 1 пункта 6 статьи 1259 ГК РФ изложить в следующей редакции: «официальные документы государственных органов, органов местного самоуправления муниципальных образований и организаций, в том числе законы, другие нормативные и ненормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные документы международных организаций, а также их официальные переводы с даты придания им соответствующего статуса».

2.2 Момент возникновения и содержание авторских прав

Все объекты интеллектуального права должны быть результатом творческой деятельности и выражены в объективной форме, либо как не творческие - обладать существенными элементами для охраны в области смежных прав.

Авторско-правовая охрана не распространяется на идеи. Охрана может представляться только произведению, которое будет обладать конкретной формой выражения: статьи, лекции, книги, художественные произведения и т.д. Сами идеи, не получившие конкретного воплощения, авторским правом охраняться не будут[39].

Пункт 5 статьи 1259 ГК РФ [4] содержит специальное разъ­яснение о том, что с помощью авторского права не могут охраняться «идеи», «факты» и иные аналогичные объекты («идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования») безотносительно к форме их выражения.

Если объект авторского права устарел, тогда его мало кто будет использовать, и, следовательно, охрана таких произведений не будет необходимостью. Кроме того, операционные системы постоянно изменяются и обновляются, выходят их новые версии. Отчасти и появление новых ОС за­ставляет разработчиков создавать новый продукт, так как программам-необходима локализация для стабильной работы.

Пока что мы не можем представить программы, которыми бы кто-то смог пользоваться спустя 70 лет. Более того, реалии нашего времени показывают, что в течении 10 лет технологии изменяются так стремительно, что зачастую мы не можем пользоваться программами 10-летней давности без специальных технических решений.

Действующий Гражданский Кодекс РФ излагает тезис о том, что объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства (пункт 1 статьи 1259 ГК РФ), представляющие собой результат творческой деятельности, что, по мнению И.А. Близнеца оставляет неограниченный простор для дальнейших научных и судебных толкований[34, с. 47].

А.М. Золотарев полагает, что именно «творчество является краеугольным камнем авторского права, авторское право служит реализацией принципа свободы творчества, прямо закрепленного в статье 29 Декларации прав и свобод человека и гражданина, само понятие творчества (творческой деятельности) до сих пор законодательно не раскрыто и порождает большое количество споров между юристами» [28].

Также он подчеркивает, что использование творчества как критерия охраноспособности без его определения и критериев является традиционным явлением с XIX века, когда как его логико-философское обоснование должно было вырабатываться доктриной.