Файл: Добросовестная и недобросовестная ценовая конкуренция (особенности глобальной конкуренции на современном этапе).pdf

Наиболее ярко эта ситуация проявляется применительно к запрету недобросовестной конкуренции. Такой запрет содержится в ст. 10-бис Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., запрещающей любые формы конкурентного поведения, противоречащего «честным обычаям в промышленных и торговых делах». Аналогичное положение зафиксировано в пункте 9 ст. 4 и ст. 14 российского Закона о защите конкуренции 2006 г.[4] (ранее это была ст. 10 Закона РФ 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»). В соответствии с этими нормами недобросовестной считается не только конкуренция, противоречащая положительному законодательству (противоправная конкуренция), но и конкуренция, которая не соответствует обычаям делового оборота и требованиям добропорядочности, разумности и справедливости (собственно недобросовестная конкуренция).

Если рассматривать право против недобросовестной конкуренции как разновидность деликтного права, то решение проблемы разграничения добросовестной и недобросовестной конкуренции очевидно. Необходимо воспользоваться пониманием добросовестности, существующим в гражданском праве еще со времен юстиниановского Corpus juris civilis (нравственный принцип «доброй совести»-«bona fides»[11.C.34]) и воспринятым современными правопорядками.

На заре становления права против недобросовестной конкуренции, в XIX в., судебная практика и доктрина начали идти именно по этому пути. Так, во французской судебной практике имели место попытки привязать критерий добросовестности конкуренции к общегражданскому пониманию этой категории, вытекающему из Французского гражданского кодекса 1804 г. Такие попытки были вполне логичными на фоне отсутствия специального позитивного законодательства против недобросовестной конкуренции и в связи с привязкой средств борьбы против этого явления к ст. 1382 и 1383 ГК Франции. В немецком гражданском законодательстве никогда не было столь широко сформулированных норм в сфере деликтного права (подобных ст. 1382 и 1383 ГК Франции). [30.C.66]

Однако это не помешало попытке использовать в Германии аналогичный подход. На ранних этапах становления немецкого права против недобросовестной конкуренции наблюдалось стремление для пресечения актов недобросовестной конкуренции воспользоваться положениями Германского гражданского уложения (ГГУ)[12.C.61]. Прежде всего, речь шла о понятийном аппарате § 826 ГГУ, который обязывает любое лицо возместить вред, умышленно причиненный другому лицу способом, противоречащим добрым нравам (gute Sitten). [23.C.8]

В начале развития норм права против недобросовестной конкуренции было важно, чтобы применяемые масштабы были тесно связаны с традиционными гражданско-правовыми категориями. Поэтому, например, в немецком законе против недобросовестной конкуренции от 7 июня 1909 г. (в настоящее время утратил силу), принятом уже после введения в действие ГГУ 1900 г., критерием недобросовестности стали добрые нравы (общепринятые правила морали). Эта категория несет морально-нравственную нагрузку, которую и стремились изначально внедрить в сферу защиты конкуренции судебная практика и законодатель.[24.C.87]

Однако впоследствии и французские, и немецкие суды и доктрины отказались от такого одностороннего подхода, признав необходимым выработку особого критерия добросовестности, адекватного целям и задачам права против недобросовестной конкуренции. [6.C.48]

Каковы же особенности этого критерия и проблемы, связанные с его применением? В силу специфики юридической материи и необходимости привязки правовых последствий к определенным условиям их применения юристы сосредоточились не столько на стандартах добросовестности конкуренции, сколько на критериях недобросовестной конкуренции. При этом имплицитно подразумевается, что не подпадающие под эти критерии деяния, должны считаться добросовестной конкуренцией.

Категория недобросовестности конкуренции с философской точки зрения является не аналитическим, а синтетическим понятием. [13], и поэтому само по себе в отрыве от какого-либо контекста оно не позволяет точно определить критерии, которыми должен руководствоваться правоприменитель для разрешения конкретного случая. Но именно такое неопределенное расплывчатое понятие используется уже многие десятки лет в европейском конкурентном праве. Впервые оно было взято на вооружение французским правом против недобросовестной конкуренции (начало XIX в.), затем в конце XIX в. его воспринял и немецкий законодатель. Оно остается ключевым и для современного европейского конкурентного права. Эта категория зафиксирована в новом немецком законе против недобросовестной конкуренции 2004 г. Его же взял на вооружение и российский законодатель в первом российском антимонопольном законе 1991 г.[6.C.98]

Почему это далекое от совершенства и ясности понятие с таким упорством применяется законодателем, судами и доктриной? Дело в том, что понятие недобросовестности (как и любое абстрактное понятие) имеет весьма важное свойство. Благодаря своей гибкости оно: 1) способствует эффективному приспособлению к различным и быстро меняющимся явлениям экономической жизни[30.C.14]; 2) позволяет к одинаковым ситуациям применять одинаковый масштаб и одинаковые правовые последствия. В этой связи в европейской юридической литературе справедливо отмечается, что этот путь ведет к большей справедливости, чем установление специальных составов. В этом смысле недостаточность таких составов более опасна, чем неопределенные правовые понятия.[30.C.15].

Выводы

Добросовестная конкуренция — соперничество хозяйствующих субъектов по установленным правилам под наблюдением потребителей и органов регулирования, отслеживающих их соблюдение. Таким образом, добросовестная конкуренция более всего соотносится с понятием «соревнование». Но, как известно, даже в спортивной игре постоянно наблюдаются недобросовестные приемы, обеспечивающие победу. Поэтому участники конкурентной борьбы неизбежно вынуждены выходить из законодательного правового поля, чтобы обеспечить себе возможность для выживания.

В результате основополагающими, исходными мерами, направленными на создание так называемого механизма добросовестного соперничества, являются равноценные условия для экономического соперничества. Современное формирование условий добросовестной конкуренции осуществляется посредством законов и иных нормативных актов, закладывающих правовую основу предпринимательства. Одновременно данное положение несправедливо, потому что у победителя и побежденного неравные условия на пути к рынку.

Существующие репутационная ответственность перед отраслью и обществом, а также Кодексы добропорядочной практики не могут повлиять на поведение хозяйствующего субъекта, если впереди «благородная смерть» — банкротство собственной фирмы. Грань между законопослушным и преступным поведением здесь очень тонка, размыта. Преступив ее, преступник может рассчитывать на получение незаконной, но ощутимой материальной выгоды, а принцип неотвратимости наказания в данном случае (как показывает практика стран с развитой рыночной экономикой) реализуется слабо.

Требования к большей взыскательности с организаций, нарушающих законы общественной и экономической ответственности, основываются, в частности, на том утверждении, что нравственные нормы в рыночных условиях должны обеспечивать равенство участников процесса конкуренции.

Глава 2. Недобросовестная ценовая конкуренция и актуальные проблемы противодействия ей

2.1. Категория «недобросовестная конкуренция» в научной литературе

Современный кризис, с одной стороны, помогает рынку очиститься от недобросовестных игроков, с другой — не только расширяет возможности применения незаконных методов конкуренции, но и заставляет хозяйствующих субъектов использовать их в конкурентной борьбе. В связи с экономическим кризисом конкурентная борьба между предприятиями усилилась — каждый пытается выжить. А чем сильнее конкуренция, тем сильнее и соблазн достичь преимущества недобросовестным путем, через недобросовестную конкуренцию. [12.C.32]

Положения о недобросовестной конкуренции в российском законодательстве разработаны с учетом опыта международного правового регулирования в данной сфере, осуществляемого на основе ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г., участником которой является Российская Федерация как правопреемник СССР. В соответствии с Парижской конвенцией под недобросовестной конкуренцией понимаются «всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах», действия или утверждения, «способные дискредитировать предприятие» (конкурента) или «ввести в заблуждение общественность».

Определение недобросовестной конкуренции дается в п. 9 ст. 4 Федерального закона «О защите конкуренции»¹: «недобросовестная конкуренция — любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации». [21.C.6]

Существующее в законе определение недобросовестной конкуренции нельзя признать четким, позволяющим полностью квалифицировать данный состав правонарушения в любом случае. Следовательно, в результате не определяется базовое для конкуренции понятие, необходимое для его правоприменения.

Более развернутый перечень форм недобросовестной конкуренции дается в Типовом законе по товарным знакам, фирменным наименованиям и актам конкуренции для развивающихся стран, где в качестве таковой названы 12 видов деятельности.

Но современный бизнес гораздо сложнее, и существующие формы недобросовестной конкуренции значительно разнообразнее предусмотренных законодателем форм. Поэтому, предвидя это, законодатель оставил перечень форм недобросовестной конкуренции открытым. Следовательно, данный перечень, приведенный в ст. 10 Закона «О защите конкуренции», может быть расширен. Иными словами, действия конкурента можно признать недобросовестными, даже если они не подпадают под предусмотренные в статье формы. И основная причина заключается в том, что «в юридической доктрине до настоящего времени не выработано единообразного взгляда на понятие недобросовестной конкуренции. Вопрос о том, что такое недобросовестная конкуренция, оставался и продолжает оставаться весьма спорным» [30.C.32]

2.2. Некоторые проблемы определения недобросовестной конкуренции

На сегодняшний день существует потребность в совершенствовании обеспечения защиты хозяйствующих субъектов от недобросовестной конкуренции, что требует дальнейшей теоретической разработки понятия (определения) как «здоровой (добросовестной) конкуренции», так и «недобросовестной конкуренции» во избежание неточностей при регулировании рыночных процессов. [15]

Определяя конкуренцию как «здоровую», опираются на положения экономической науки о «чистой» и/или «совершенной» конкуренции. Как известно, многие правовые положения, касающиеся определения недобросвестной конкуренции, основаны на экономических разработках проблем конкуренции. Однако из-за отсутствия точных правовых определений приходится искать новые характеристики, позволяющие более точно применять понятие конкуренции.

В современной научной экономической литературе наиболее распространено отождествление категорий «конкуренция», «соперничество», «соревнование» и «состязательность», которые являются чрезмерно широкими и абстрактными. В ранее действовавшем Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 (ред. от 26 июля 2006 г.) «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» конкуренция определялась как «состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке». [21]

Однако, когда ставится знак равенства между понятиями «соревнование», «состязательность» и «конкуренция», то появляются логическая и методологическая ошибки, которые не могут негативным образом не влиять на принимаемые решения в сфере процессов конкуренции.

Из множества имеющихся в разных областях знаний формулировок ясно, что некоторые авторы считают понятия соревнования, соперничества, состязательности и конкуренции рядоположенными, другие устанавливают между ними отношения включения: или соревнование включает конкуренцию, или конкуренция — соревнование. Кроме того, во многих работах соревнование и конкуренция вообще не определяются или используются как синонимы либо уравниваются. Между тем четкие дефиниции этих понятий в экономике очень важны для целесообразного использования рыночных механизмов, особенно в контексте понимания и регулирования конкуренции. Тем более важно определять непосредственно конкуренцию, особенно если она «добросовестная» или «недобросовестная».