Файл: Добросовестная и недобросовестная ценовая конкуренция (особенности глобальной конкуренции на современном этапе).pdf

Современные попытки уточнить сущность конкуренции через придание ей различных характеристик пока не привели к успеху. Но основные определения — чистая, совершенная и т. д. выделяют ее структурное понимание, в то время как главной для регулирования конкуренции следует считать сущность поведенческой составляющей термина. [30.C.32]

Для носителя русского языка конкуренция, если не требовать в определении «научной» строгости, — «это когда кто-то с кем-то конкурирует». Другими словами, есть люди, которые делают что-то не сами по себе, а в связи с тем, что предпринимают другие. Это и есть конкуренция в обыденном понимании.

Пример использования такой трактовки конкуренции в сфере права дает тайваньский закон «О свободной торговле», в котором конкуренция определяется как «любая деятельность делового предприятия в целях соревнования с другими предприятиями за предоставляемые торговлей возможности на определенном рынке путем предложения более благоприятной цены, количества, качества, услуг или других условий»^.[12]

Однако «недобросовестная конкуренция традиционно рассматривается как постоянный спутник свободной конкуренции, которая в свою очередь выступает в качестве одного из ключевых условий, обеспечивающих гармонию спроса и предложения на рынке товаров и услуг. Наличие свободной конкуренции на рынке, характерное для развитых систем экономических отношений, предполагает равенство условий хозяйствования для участников этих отношений, которое без надлежащего государственного воздействия не может быть достигнуто. Одной из форм такого воздействия выступает специально конструируемый институт недобросовестной конкуренции...». [4.C.3]

Акты противоправного поведения — это по существу недобросовестная конкуренция, ее легко определить на основе действующего законодательства. Требования добропорядочности, разумности и справедливости выводят поведение предпринимателей, оцениваемое как недобросовестная конкуренция, за пределы поведения, определяемого как противоправное, противозаконное или которое можно назвать (охарактеризовать) как противоправное.

Введение базовых определений конкуренции, соперничества и соревнования, не допускающих многообразных толкований, позволило бы Федеральному закону «О защите конкуренции», а также ФАС России стать главными регуляторами как в области российского законодательства, касающегося конкуренции, так и для всех участников конкурентного процесса. Любой экономист, вступающий в область конкурентных отношений, должен быть вооружен эффективным методологическим аппаратом, снижающим вероятность ошибки при определении недобросовестной конкуренции. [11]

2.3. Причины размывания границ недобросовестной конкуренции

При достаточно широком толковании недобросовестной конкуренции (действия в конкуренции, которые противоречат торговым и другим честным обычаям в хозяйственной деятельности) не всегда можно безошибочно классифицировать те или иные методы конкурентной борьбы. Нечеткая грань между добросовестной и недобросовестной конкуренцией часто приводит к избыточным напряжениям хозяйствующих субъектов, обвиняемых в недобросовестной конкуренции.

Однако следует отметить, что если добросовестная конкуренция между участниками рыночного соперничества с точки зрения теории выгодна для общества, то для хозяйствующих субъектов недобросовестно конкурировать значительно дешевле, а значит выгоднее.

Следствием неопределенности категории добросовестности на нормативном уровне явились бесчисленные попытки ее определения в науке гражданского права с привлечением оценочных понятий, требующих включения норм морали, которые тонко понимаются и чувствуются людьми. Но с точки зрения участников конкурентного процесса они являются совершенно субъективными и произвольными представлениями о справедливости, социальных идеалах и т. д., тем более что определение добросовестности в гражданском законодательстве отсутствует. [13.C.7]

В повседневной жизни для оценки поведения человека часто применяется понятие «добросовестный», которое в словарях русского языка имеет толкование «честно, старательно исполняющий свои обязанности, обязательства». Однако данное понятие используется и в качестве юридического термина, характеризующего поведение субъектов гражданских правоотношений с положительной (добросовестное) или негативной (недобросовестное) стороны.

Понятие добросовестной конкуренции непосредственно связано со справедливостью в области экономических отношений, с моральными критериями и ценностями. Для определения недобросовестности, аморальности, неэтичности поведения хозяйствующих субъектов создан Экспертный совет. Но, к сожалению, у него отсутствуют юридически проработанные положения, определяющие нормы этичности. [20]

При регулировании конкуренции, особенно в вопросе определения недобросовестной конкуренции, возникает необходимость использования мер правового воздействия на хозяйствующих субъектов через этическую оценку совершаемых конкурентами действий. Из текста Закона «О защите конкуренции» вытекает, что нарушение существующих правил поведения руководителями (менеджерами) хозяйствующих субъектов при осуществлении экономической деятельности уже является актом недобросовестной конкуренции. [12.C.8]

Высокий уровень культуры руководителей организации (предпринимателей) должен проявляться в соблюдении действующих положений как нормативных, так и моральных норм, что в современных условиях, к сожалению, наблюдается нечасто. Но ни в одной экономической ситуации, когда речь идет о получении дохода, нормы морали не могут быть на первом месте. Следовательно, обеспечить главенство нравственных норм в рыночной ситуации не представляется возможным.

Ныне действующий ГК РФ отличается от гражданского законодательства РСФСР и СССР широким использованием понятий «добросовестность», «разумность», «справедливость». Презумпция добросовестности и требование добросовестности при осуществлении определенных прав были впервые введены Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 г. № 2211-1. Однако, несмотря на использование в гражданском праве России названных понятий, их определения в законодательстве отсутствуют. [14.C.7]

Рыночная конкуренция ведется жестко и никак не ограничивается этикой. Одновременно этика бизнеса формируется под выполнение задач получения выгоды (прибыли) любым путем. Действия, противоречащие требованиям разумности, т. е. нецелесообразные, совершаются под воздействием альтруистических мотивов и не преследуют получение прибыли. Однако для предпринимателя разумным является лишь одно — получение прибыли как гарантия выживания.

В то же время понятие справедливости не является некоторой абстрактной универсальной константой. Оно основывается на национальных традициях, имеет глубинные духовные и религиозные корни. Однако морально-этические принципы общества могут резко отличаться друг от друга не только в различные времена в разных странах, но и внутри одной страны, например, среди представителей разных религий.

Современная трактовка конкуренции привносит в ее понимание этическую составляющую, основой которой являются нормы морали и совесть. Но любые нормы, в том числе в области морали, неизбежно меняются с течением времени. То, что высокоморально в современных условиях, считалось безнравственным еще относительно недавно. [30.C.4]

Моральные суждения, используемые при определении недобросовестной конкуренции, принимают роль рекомендаций в плане одобрения или неодобрения. Для анализа смысла этических терминов «справедливо», «правильно», «благо», «должно» и некоторых других требуется указать общие методы для проверки выделяемых суждений.

Вместе с тем согласно ст. 5 ГК РФ «под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе». Следовательно, данное понятие применяется при анализе действий хозяйствующих субъектов, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями договора между ними.

Одновременно п. 2 ст. 6 ГК РФ установлено, что при невозможности использования аналогии закона и права обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. В пункте 3 ст. 10 ГК РФ делается указание на разумность и добросовестность действий участников гражданских правоотношений в ситуациях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно. Возникает противоречие, когда закон отсылает к понятию, которое в законодательстве не определено. [2]

Однако «юридические условия существования конкуренции заключаются в качестве норм и институтов права, базирующихся на следующих основных принципах: всемерной охране частной собственности, свободе развития предпринимательства, формальном равенстве участников имущественных отношений, свободе договора»⁶. Но в реальной экономической жизни хозяйствующие субъекты никогда не равны между собой практически по всем параметрам. Для развития добросовестной конкуренции следует выяснить, в чем заключается формальное равенство участников конкурентного процесса.

До 1870-х гг. сколько-нибудь глубокого и систематического осмысления категории конкуренции не было. лишь в последующие десятилетия сформировался ее теоретический образ (модель), а к началу 1920-х гг. XX в. он сложился в окончательном виде и занял свое место в экономической науке.

При рассмотрении роли и значения конкуренции в современных условиях следует учитывать мысль одного из исследователей конкуренции. «Примечателен факт, что до 1871 г. в основном течении экономической мысли понятие конкуренции не привлекало пристального и систематического внимания. Это понятие, столь повсеместно употребляемое и основополагающее, как никакое другое во всей структуре классической и неоклассической экономической теории долго трактовалось с той беспечностью, с какой судят о чем-то интуитивно очевидном. Постепенно сложилась тщательно разработанная и сложная концепция совершенной конкуренции, и только после первой мировой войны она была принята в общей теоретической литературе».

Однако концепции конкуренции в ее современном понимании до 1880 г. не существовало. Согласно ранним представлениям, конкурировать — значит добиваться подавления или поглощения соперника, но никак не соперничать с ним на рынке на равных правах. Но борьба за рыночное превосходство — сущность конкурентного процесса в рыночном хозяйстве, а недобросовестная конкуренция (использование методов недобросовестной конкуренции) — сущность конкурентного процесса. Именно ранее существовавший смысл конкуренции требуется вернуть в экономическую науку.

По ряду причин формулировки самой нормы и практики применения понятия «недобросовестная конкуренция», приведенного в ст. 4 Закона «О защите конкуренции», необходимо устранение внутренних противоречий данного понятия для его более успешного правоприменения. [5]

2.4. Критерий недобросовестной конкуренции

Невозможно обеспечить наличие предпосылок к созданию условий для «добросовестного» соперничества посредством применения мер экономического и внеэкономического характера, оказывающих косвенное влияние на преодоление недобросовестной конкуренции. Даже запрещая определенные виды конкурентных действий, формально невозможно достичь равных условий хозяйствования.

В реальной экономике защита конкуренции со стороны государства проявляется в преодолении неэтичного поведения предпринимателей, которые применяют неэкономические методы борьбы в сфере конкурентного взаимодействия, такие как использование административного ресурса, различного рода силовых методов, включая откровенно криминальные. Конечно, с некоторыми из них борются правовыми методами, но неизбежность возникновения неэкономических методов делает борьбу с недобросовестной конкуренцией бесконечным процессом, и, вероятно, бесперспективным.

Через чиновников, инсайдерскую информацию, использование служебного положения, предоставление льготных субсидий, преференций, выделение «обреченных» победителей тендеров и т. д. представители власти выбирают хозяйствующих субъектов, невзирая на их реальное рыночное положение, не особенно утруждая себя анализом конкурентной способности предприятий, а также их иерархии среди хозяйствующих субъектов. Конечно, «пойманных за руку» чиновников можно привлечь к ответственности. Но известный принцип «кто не рискует, тот не пьет шампанского» стимулирует «помощь» отдельным хозяйствующим субъектам со стороны представителей государственной власти. Именно существующая система взаимоотношений между хозяйствующими субъектами и государственными структурами, характеризуемая как коррупционная, — одна из главных причин недобросовестной конкуренции. [30.C.32]

«Право на пресечение недобросовестной конкуренции является одним из элементов права промышленной собственности», но, к сожалению, нет ни одной отсылки к тому субъекту, который занят регулированием конкуренции, т. е. пресечением недобросовестной конкуренции.