Файл: Виды банковских гарантий и обязательств по ним.pdf

Согласно п. 1 ст. 141 Федерального закона от 27.11.2010 N 311-ФЗ (ред. от 18.06.2017) «О таможенном регулировании в Российской Федерации» «Таможенные органы в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов принимают банковские гарантии, выданные банками, иными кредитными организациями либо выданные от имени банков, иных кредитных организаций филиалами этих банков, иных кредитных организаций, включенными в Реестр банков…»^[22]

Выдача таможенных гарантий возможно при условии не превышения максимальной суммы одной банковской гарантии и максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, указанных в Реестре для данных банка, иной кредитной организации.

Хотелось бы отметить до августа 2016 года банковские гарантии в пользу таможенных органов подавались исключительно на бумажном носителе, но с ведением новых правил подобные банковские гарантии для уплаты таможенных пошлин можно направлять в Федеральные таможенные службы России в электронном виде^[23].

1.2.1.4. Гарантия в пользу органов Росалкогольрегулирования (акцизные банковские гарантии), те гарантии, которые обеспечивают исполнение производителями алкогольной продукции обязательства об использовании приобретаемых федеральных специальных марок в соответствии с их назначением. Согласно п. 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 21 декабря 2005 г. N 785 «О маркировке алкогольной продукции федеральными специальными марками»^[24] (Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, N 52, ст. 5748; 2006, N 3, ст. 298; N 47, ст. 4914; 2009, N 4, ст. 505) говорится, что «Обеспечение исполнения обязательств об использовании федеральных специальных марок в соответствии с их назначением может осуществляться перечислением денежных средств на счет для учета операций со средствами, поступающими во временное распоряжение территориального органа, открытый в территориальном органе Федерального казначейства (обеспечительный платеж), банковской гарантией, выданной банком, иным кредитным учреждением или страховой организаций (далее - гарант), поручительством или иными способами, предусмотренными гражданским законодательством»^[25].

Банками также ведется точный учет по сумме выданных гарантий и выдача возможно только при условии, что сумма всех одновременно действующих банковских гарантий, выданных этим гарантом в целях обеспечения исполнения указанных обязательств не превышает максимальной суммы всех одновременно действующих банковских гарантий, установленной Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка

Налогоплательщики - производители алкогольной и (или) подакцизной спиртосодержащей продукции освобождаются от уплаты авансового платежа акциза^[26] при условии представления банковской гарантии в налоговый орган по месту учета одновременно с извещением об освобождении от уплаты авансового платежа акциза.

Налогоплательщик освобождается от уплаты акциза при совершении операций, предусмотренных подпунктом 4 пункта 1 статьи 183 «Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 29.07.2017), при представлении банковской гарантии в налоговый орган либо без представления банковской гарантии в случаях, предусмотренных пунктом 2.1^[27] настоящей статьи НК РФ.

При уплате акциза вследствие отсутствия у налогоплательщика банковской гарантии уплаченные суммы акциза, в том числе в виде авансового платежа акциза по алкогольной и (или) подакцизной спиртосодержащей продукции, предусмотренного пунктом 8 статьи 194 настоящего Кодекса, подлежат возмещению в порядке, установленном статьей 203 НК РФ, после представления налогоплательщиком в налоговые органы документов, подтверждающих фактический вывоз подакцизных товаров за пределы территории Российской Федерации в соответствии с таможенной процедурой экспорта.

1.2.1.5. Гарантия в пользу налоговых органов^[28] - предоставляется банком-гарантом по поручению клиента-принципала налоговым органам в обеспечение уплаты налоговых платежей.

В силу банковской гарантии банк (гарант) обязывается перед налоговыми органами исполнить в полном объеме обязанность налогоплательщика по уплате налога, если последний не уплатит в установленный срок причитающиеся суммы налога, и соответствующих пеней в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства уплатить денежную сумму по представленному налоговым органом в письменной форме или электронной форме по телекоммуникационным каналам связи требованию об уплате этой суммы.

Как правило, выделяют такую налоговую гарантию, как Гарантия возврата возмещенного НДС^[29]: предназначена для налогоплательщиков, применяющих заявительный порядок возмещения Налога на добавленную стоимость. Представляет собой обязательство гаранта уплатить за налогоплательщика в бюджет^[30] на основании требования налогового органа суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично. Банковская гарантия должна быть предоставлена банком, включенным в перечень банков, отвечающих установленным статьей 74.1 НК РФ требованиям для принятия банковских гарантий в целях налогообложения.

1.2.1.6 -Банковская гарантия - на приобретение акций и иных ценных бумаг (при приобретение 30 % акций и ценных бумаг Публично акционерных обществ (далее – ПАО) в виде гарантий на исполнение обязательств^[31]):

- содержит обязательство гаранта уплатить прежним владельцам ценных бумаг цену проданных ценных бумаг в случае неисполнения в срок этой обязанности лицом, направившим предложение;

- безотзывная;

- размер покрывает стоимость всех акций общества и не может быть уменьшен на стоимость акций, принадлежащих акционерам, которые отказались их продавать;

- не может содержать указания на представление бенефициарами документов, которые не предусмотрены гл. XI.1 Закона об АО^[32];

- срок действия должен истекать не ранее чем через шесть месяцев после истечения срока оплаты приобретаемых ценных бумаг, указанного в предложении о выкупе акций.

1.2.2. зависимые от того, есть ли у гаранта право отозвать отпущенную гарантию:

-отзывные - в наличии права у гаранта отозвать свое обеспечение в предусмотренных случаях^[33]. Но отзывную гарантию нельзя отозвать, если бенефициар уже предъявил требования гаранту в установленной форме. При оформлении гарантии банк может не делать акцент на том моменте, что в ее текст будет вписано условие возможности ее отозвать. Принципал, не уделивший внимание этому вопросу, подпишет договор и предоставит гарантию бенефициару, а тот может попросту ее не принять. Поэтому, вопрос о возможности отзыва гарантии принципалу следует обсуждать как с бенефициаром, так и с гарантом. Априори, то есть если в самой гарантии не указано иное, все банковские гарантии считаются отзывными, т.е. они могут быть в любой момент (пока по ним не выставлены требования) аннулированы, отозваны и т.п.^[34]

-безотызвные^[35] - в Гражданском Кодексе РФ предусмотрен принцип безотзывности банковской гарантии, если в ней не указано другое. Но на практике все же стоит указывать наличие или отсутствие права у гаранта на отзыв обеспечения, чтобы избежать разночтения правовых норм и возникающего из-за этого недопонимания. Согласно российскому законодательству безотзывная банковская гарантия может быть прекращена только в следующих случаях:

-После выплаты гарантийной суммы;

-После окончания срока действия гарантии;

-После того как бенефициар откажется от своих прав на компенсацию и вернет гарантию;

-После того как бенефициар откажется от своих прав на компенсацию^[36], о чем письменно уведомит гаранта.

1.2.3. Зависимые от права бенефициара передавать иному лицу свои запросы к гаранту:

Возможность подобной процедуры оговаривается Гражданским кодексом РФ, в соответствии с которым право требований по банковской гарантии не может быть передано другим лицам, если в тексте гарантии не предусмотрено иное. В зависимости от наличия такого пункта, банковские гарантии бывают передаваемыми и непередаваемыми.

В передаваемой банковской гарантии должно быть указано, на каких условиях и в каком порядке права требования могут быть переданы другому бенефициару. Будет ли банковская гарантия передаваемой или нет, должно быть оговорено в договоре между гарантом и принципалом^[37].

​​​​​​​1.3 Содержание банковских гарантий.

Текст составляется ясным и четким языком, содержит недвусмысленные положения, соответствующие гарантийным условиям основного контракта и применимому праву. Характер положений, записанных в гарантии, зависит от усмотрения сторон, однако любая банковская гарантия должна включать следующее:

- ссылку на основной контракт, в соответствии с которым она выдается;

Данное условие присутствует в обязательном порядке в любой банковской гарантии, чтобы подчеркнуть юридическую природу^[38] банковской гарантии как средства обеспечения надлежащего исполнения обязательств.

- срок действия гарантии;

По общему правилу гарантия вступает в силу с момента ее выдачи, однако в ней может быть предусмотрен и более поздний срок. Требование^[39] об уплате гарантийной суммы должно быть заявлено гаранту в период действия гарантии, поэтому весьма важно точно определить его окончание.

Так, например, «банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в конкурсе или закрытом аукционе, должна соответствовать требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок».

Банковская гарантия, выданная на исполнение контракта согласно п. 3 ст. 96 № 44-ФЗ «срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц».

Налоговая гарантия имеет свои сроки обеспечения обязательств, которые указаны в п.п. 1 п. 4 ст. 176.1 НК РФ «срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через 10 месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению»^[40].

Таможенная гарантия согласно п. 6 ст. 141 ФЗ «О таможенном регулировании»^[41] «Срок действия представленной банковской гарантии не может превышать 36 месяцев и должен быть достаточным для своевременного направления таможенным органом банку, иной кредитной организации требования об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в случае неисполнения обязательств, обеспеченных банковской гарантией».

Гарантия в пользу Росалкогольрегулирования согласно ст. 35 Приказу Росалкогольрегулирования от 29.06.2011 N 13н^[42] «Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка государственной услуги по выдаче федеральных специальных марок для маркировки алкогольной продукции, производимой на территории Российской Федерации» (Зарегистрировано в Минюсте России 25.10.2011 N 22131) «Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти», N 46, 14.11.2011^[43] «Срок действия документа, подтверждающего обеспечение исполнения обязательства (банковская гарантия, договор поручительства), должен быть больше срока этого обязательства не менее чем на 60 календарных дней».

- гарантийную сумму^[44] и валюту^[45], в которой она выплачивается;

- по гарантиям на исполнение контракта ст. 96 № 44-ФЗ «Размер обеспечения исполнения контракта должен составлять от пяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). В случае, если аванс превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере аванса. В случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на двадцать пять и более процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений статьи 37 настоящего Федерального закона»^[46].