Файл: Государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя ( Приобретение и прекращение правового статуса индивидуального предпринимателя).pdf

Так, в п. 1. ст. 1 Закона 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» было указано следующее: «предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли». При этом предпринимательская деятельность должна была осуществляться гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия (п. 2. ст. 1 Закона 1990г.).

Таким образом, Закон РФ от 25 декабря 1990 года «О предприятиях и предпринимательской деятельности»^[11] установил право граждан вести бизне как индивидуально, не используя наемный труд, так и создавать предприятия с

участием сотрудников.

Закон РФ от 7 декабря 1991 «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации»^[12] назвал в ст. 1 граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью «физическими лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей без образования юридического лица». Так появились аббревиатура ПБОЮЛ, которая получила широкое распространение.

При всем при этом индивидуальные предприниматели вплоть до 1998 года не получили права заключать трудовые договоры в качестве работодателей, т.е. привлекать наемный труд не на основании гражданско-правовых договоров, а на основании трудовых договоров.

Однако Федеральный закон от 6 мая 1998 г. № 69-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в статью 15 Кодекса законов о труде Российской Федерации»,^[13] внес изменения в Кодекс законов о труде РСФСР^[14] (далее – КЗОТ РСФСР) и физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, были наделены правами работодателя (ст.15 КЗОТ РСФСР).

Следует отметить, что получив право на заключение трудовых договоров, законодатель запретил индивидуальным предпринимателям производить записи в трудовых книжках работников, а также оформлять трудовые книжки работникам, принимаемым на работу впервые. В настоящее время данный запрет установлен ст. 309 Трудового Кодекса РФ.^[15]

1.2. Понятие и признаки индивидуального предпринимательства

по законодательству РФ

Конституция РФ провозглашает важнейшее право граждан на осуществление предпринимательской деятельности, которое закреплено в п. 1. ст. 34 Конституции РФ.^[16] Конституцией РФ гарантируется защита основных прав и интересов участников предпринимательской деятельности, которые закреплены в ст. ст. 34-37: права граждан на свободный труд, частную собственность, возможность ведения предпринимательской деятельности.

В настоящее время нормативное определение предпринимательской деятельности содержится в Гражданском кодексе РФ.^[17] Именно гражданское законодательство закрепляет нормативные основы предпринимательской деятельности: понятие предпринимательской деятельности и правовой статус ее субъектов; права на имущество, используемое при осуществлении предпринимательской деятельности; виды и содержание заключаемых договоров. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг» лицами, зарегистрированными в этом качестве в соответствии с законом.

На основании вышеприведенного определения можно сделать вывод, что для предпринимательской деятельности характерен ряд признаков:

1. Осуществление деятельности с целью получения прибыли. Прибылью индивидуальных предпринимателей, согласно ст. 210 НК РФ^[18], условно можно считать их доходы, уменьшенные на сумму налоговых вычетов.

Каждый собственник имущества вправе свободно распоряжаться прибылью по своему усмотрению себе во благо, что выражается, как правило, в плодах и доходах от имущества (ст. 209 ГК РФ). Гражданин вправе самостоятельно на свой риск на достаточно длительный период передать другой стороне имущество в целях получения дохода, но это еще не означает, что он формально подпадает под необходимость регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае в настоящее время десятки миллионов граждан на основе заключенных договоров найма или аренды любого имущества нарушали бы норму ст. 2 ГК РФ, если воспринимать ее буквально. Это подтверждает несоответствие данной нормы реальности.

2. Систематичность получения дохода. В ГК РФ отсутствует легальное определение понятия «систематичность». Поэтому данный вопрос в каждом конкретном случае должен решаться индивидуально с учетом многих факторов, в том числе понятия «систематичность», используемого в налоговом праве в ст. 120 НК РФ^[19] (систематическое – два раза и более в течение календарного года). Само понятие «систематический» означает постоянно повторяющийся, непрекращающийся, то есть в понятие «систематичность» укладывается событие, произошедшее хотя бы два раза.^[20]

3. Третьим признаком предпринимательской деятельности является деятельность на свой риск, то есть «занятие такой деятельностью предполагает не только экономическую самостоятельность, но и самостоятельную ответственность за ее результаты, поскольку при ее осуществлении возможны неблагоприятные имущественные последствия».^[21] Ответственность предпринимателя является повышенной, он несет бремя неблагоприятных последствий, возникших не только по его вине, но и в иных случаях, кроме действия обстоятельств непреодолимой силы. В законодательстве есть попытки дать представление о том, что представляет собой предпринимательский риск. Так, в ст. 929 ГК РФ предпринимательский риск понимается как риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, например, риск неполучения ожидаемых доходов, а также другие страховые риски, то есть предполагаемые события, обладающие признаками вероятности и случайности.

4. В качестве последнего признака предпринимательской деятельности законодатель в ст. 2 ГК РФ выделяет ее осуществление лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При смысловой верности этого признака он весьма неточно расположен юридико-технически. В результате буквального толкования упомянутой нормы выясняется, что осуществление самостоятельной, на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей, не является предпринимательством.

Для приобретения статуса индивидуального предпринимателя (далее –ИП) гражданин должен обладать следующими общими признаками субъекта гражданского (и предпринимательского) права:

– правоспособностью (способностью иметь гражданские права и нести обязанности);

– гражданской дееспособностью (способностью своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их);

– иметь имя (фамилия, собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая);

– иметь место в частноправовых отношениях возникает с 14 лет. До наступления этого возраста любой гражданин обладает лишь абстрактной возможностью осуществлять предпринимательскую деятельность. При достижении указанного возраста у гражданина одновременно появляются две юридически значимые способности:

1. иметь гражданские права и обязанности в сфере предпринимательства;

2. своими действиями приобретать в сфере предпринимательства гражданские права, и нести гражданские обязанности. Вместе они образуют правосубъектность предпринимателя и обеспечивают его существование как субъек-та права. Не могут быть субъектами ИП малолетние, т.е. несовершеннолетние, недостигшие 14 лет. Они не обладают такими важнейшими составными частями дееспособности, как сделкоспособность и деликтоспособность: согласно общему правилу ст. 28 ГК РФ, за малолетних сделки могут совершать от их имени только их родители, усыновители или опекуны (за исключением ряда мелких сделок, указанных в п. 2 ст. 28 ГК РФ); эти же лица несут имущественную ответственность по всем без исключения сделкам малолетнего и отвечают за вред, причиненный малолетними. По таким же причинам не может быть ИП и гражданин, признанный судом недееспособным; от имени указанного гражданина все сделки совершает его опекун (ст. 29 ГК РФ).

После объявления несовершеннолетнего полностью дееспособным он самостоятельно несет имущественную ответственность по своим обязательствам. Несовершеннолетние, т.е. лица в возрасте от 14 до 18 лет, вправе совершать ряд сделок, указанных в п. 2 ст. 26 ГК РФ, самостоятельно, а все остальные сделки – с письменного согласия своих законных представителей (родителей, усыновителей или попечителя). Сделка, совершенная таким несовершеннолетним, действительна также при ее последующем письменном одобрении названными лицами (п. 1 ст. 26 ГК РФ). По указанным сделкам несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет несут самостоятельную имущественную ответственность; за причиненный ими вред такие несовершеннолетние отвечают в соответствии со ст. 1074 ГК РФ (как правило – на общих основаниях). Следовательно, несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе, с согласия его законных представителей, совершать сделки в качестве индивидуального предпринимателя, но это не означает, что он обладает дееспособностью в полном объеме.

Правосубъектность ИП следует определить как универсальную.^[22] Они могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности в любых сферах деятельности, не запрещенных законом. Иная позиция противоречит ч. 2 ст. 19 и ч. 3 ст. 55 Конституции РФ.

Закон в категорической форме провозглашает незыблемость правового статуса физического лица (гражданина): никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности, иначе как в случаях и порядке, установленных законом.^[23]Данная формулировка ст. 2 ГК РФ противоречит п. 4 ст. 23 ГК РФ, где все же признается незаконной (без регистрации) деятельность по извлечению предпринимательской прибыли.

В соответствии с ГК РФ ИП может заключать трудовые договоры и использовать наемный труд при осуществлении предпринимательской деятельности. Право ИП нанимать работников на условиях трудовых договоров вытекает из нормы п. 3 ст. 25 ГК РФ.

В соответствии с п. 3 ст. 14 Федерального закона «О муниципальной службе в Российской Федерации»^[24] индивидуальным предпринимателем не могут быть государственные и муниципальные служащие.

ИП могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Виды деятельности ИП можно разделить на четыре группы:^[25] 1. обычные; 2. лицензируемые; 3. требующие разрешения и/или согласования; 4. закрытые для индивидуального предпринимателя.

Обычные виды деятельности. Этими видами деятельности гражданин вправе свободно заниматься сразу после его регистрации в качестве ИП. Они не требуют от ИП дополнительных разрешений, согласований, лицензирования и т. д. В основном – это: различные услуги: юридические, бухгалтерские, консалтинговые, риэлторские, бытовые, переводческие, секретарские и т.п.; творческая деятельность; сдача в аренду недвижимости; прокат бытовой техники и предметов личного пользования; реклама; издательская, полиграфическая (кроме защищенной от подделок продукции); индивидуальная педагогическая деятельность; оптовая торговля (кроме товаров, на которые наложены ограничение или запрет – например, алкоголь); перевозки автомобильным транспортом (кроме грузовых свыше 3,5 тонн).

Лицензируемые виды деятельности. На осуществление этих видов деятельности требуется особый вид разрешения (специальная лицензия). В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 4 мая 2011 г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»^[26] лицензия – «специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа».

Лицензирующий орган – федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющий лицензирование отдельных видов деятельности.