Файл: Понятие предпринимательского договора (1. Понятие и сущность предпринимательских договоров).pdf

Для консенсуальных договоров установлено специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора.

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (выплачивает деньги, отгружает товар, выполняет работы), пусть и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

При заключении договора реализуется принцип свободы договора. Его смысл — в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению. Стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор, а если такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение года. По истечении года предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора. При отказе одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не в праве требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, т.к. такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен законодательством. Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.

В предпринимательской деятельности простая письменная форма для договоров является универсальной. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (ст. 159 ГК РФ), применяется она редко, т.к. в случае спора ссылаться на документальные доказательства невозможно.

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершения передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор. Следовательно, можно сделать вывод, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не применяется. Хотя по желанию сторон договор может быть удостоверен в любом случае, даже если законодательство этого не требует.

Подводя итоги можно выделить следующее. Правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства (таможенным, налоговым, финансовым и др.), так как в них присутствуют частные и публичные компоненты. Последняя составляющая предпринимательских договоров направлена на обеспечение таких общественных интересов, как прибыльность предпринимательской деятельности, удовлетворение общественных потребностей в товарах, работах, услугах и т.д.

Под предпринимательским договором следует понимать договор, все стороны которого в силу указания закона, являясь субъектами предпринимательской деятельности, в качестве экономического результата договора преследуют извлечение прибыли. Договор с участием предпринимателей — это договор, в котором не все стороны в обязательном порядке являются субъектами предпринимательской деятельности и в качестве экономического результата преследуют извлечение прибыли.

2. Виды предпринимательских договоров

2.1 Договор о передаче имущества в собственность, иное вещное право или в пользование.

Передача имущества представляет собой одну из форм распоряжения имуществом. Поэтому лицо, передающее имущество, должно обладать необходимым правомочием по его распоряжению, т.е. являться собственником этого имущества либо субъектом иного ограниченного вещного права.

Лицо, принимающее имущество, становиться либо его собственником (купля-продажа, мена, дарение, рента), либо законным владельцем (аренда, ссуда, жилищный наем). В последнем случае лицо, хотя и не является собственником, но владеет имуществом по основанию, предусмотренному соответствующим договором, и получает, как и собственник, вещно-правовую защиту. Данное обстоятельство может быть признано общей чертой договоров на передачу имущества.

Еще один объединяющий признак указанных договоров заключается в том, что все они имеют сложный предмет, который включает в себя как действия обязанных сторон, в том числе по передаче и принятию имущества, так и само имущество.

В предпринимательстве значительную часть составляют договоры, которые направлены на возмездную реализацию товаров (имущества) для предпринимательских и хозяйственных нужд. К таким договорам можно отнести различные виды купли-продажи и поставки, контрактацию сельскохозяйственной продукции, мену и бартерные сделки.

Неопределенным является вопрос о правовой квалификации используемого в бизнесе договора оптовой купли-продажи товаров. В Гражданском кодексе РФ имеются нормы о розничной купле-продаже, которыми возможно регулировать и оптовую куплю-продажу. Оптовая торговля представляет собой вид предпринимательской деятельности, связанной с реализацией товаров производителями или торговыми посредниками для дальнейшего использования в розничной торговле или для профессионального применения. Сфера действия договора оптовой купли-продажи — товарное обеспечение системы розничной торговли, следовательно, предметом данного договора выступают товары народного потребления (вещи, которые могут быть предложены для продажи в розничной сети). Этими признаками оптовая купля-продажа отличается от договора поставки, предметом которого являются товары производственного назначения.

С конца прошлого века в России получили распространение товарообменные операции, которые оформляются путем заключения договора мены или бартерной сделки. Эти договоры имеют ряд отличий. Договор мены регламентируется нормами ГК РФ (ст. ст. 567 – 571), а бартерные сделки, которые используются в основном во внешней торговле, регулируются Федеральным закон от 8 декабря 2003 г. N 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности". Бартерная сделка, в отличие от мены, предполагает обмен не только товарами, но и работами, услугами, объектами интеллектуальной собственности. Существенными условиями договора мены являются наименование, количество, цена товаров и срок их передачи. Существенные условия бартерных сделок — номенклатура, количество и качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов, претензионный порядок разрешения споров.

Бартерные сделки следует отличать от договоров о взаимных поставках товара с зачетом встречных требований. Бартер и мена подразумевают, что обмен равноценными товарами исчерпывает содержание обязательств каждой из сторон, и, только если товары неравноценны по стоимости, происходит доплата.

2.2 Договор о выполнении работ.

Другую группу предпринимательских договоров составляют договоры на выполнение работ (подрядные договоры) и оказание услуг. К таким договорам относятся бытовой подряд, строительный подряд, подряд на проектные и изыскательные работы, а также подрядные работы для государственных нужд. Эти договоры имеют ряд особенностей; отношения по договору бытового подряда регулируются законодательством о защите прав потребителей, проектно-изыскательские и строительные работы во многом регламентируются нормами Градостроительного кодекса РФ, подрядные работы, финансируемые за счет средств бюджета, подпадают под действие законодательства о государственных закупках.

Среди договоров возмездного оказания услуг можно назвать услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские и другие услуги. Особенностью всех этих договоров является то, что заказчик вправе в любое время отказаться от услуг исполнителя, оплатив уже оказанные им услуги. Часто возмездное оказание услуг имеет форму договора присоединения (ст. 428 ГК РФ), т.е. его условия разработаны одной стороной (исполнителем) в формуляре и заказчик принимает эти условия целиком, подписывая стандартизированный текст.

Самостоятельным видом предпринимательской деятельности, требующим определенных профессиональных навыков, является посредничество. Посредническая деятельность приоритетна для установления и развития торгово-хозяйственных связей, она состоит в оказании потребителям и производителям юридических и фактических услуг (посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом). В российском законодательстве регламентируются три таких договора; договор поручения, договор комиссии и договор агентирования. Все эти договоры юридически равны.

Если сторонами заключен договор поручения, поверенный действует от имени и за счет доверителя, если договор комиссии — комиссионер заключает сделки по поручению и за счет комитента, но от своего имени. В агентских договорах отношения между принципалом и агентом могут строиться как по модели договора поручения, так и по модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества — это коммерческое представительство (ст. 184 ГК РФ), при котором посредник может заключать сделку, представляя интересы обеих сторон.

В практике существуют и другие виды посреднической деятельности, которые специально в законодательстве РФ не выделены, например деятельность дилеров (оптовых или розничных посредников, которые совершают сделки от своего имени и за свой счет). Дилеры могут быть универсальными (торгуют любым товаром), специализированными (торгуют определенными видами товаров), официальными (торгуют товаром только определенного производителя), эксклюзивными (являются единственными представителями производителя в данном регионе и наделены исключительными правами по реализации его продукции), авторизованными (работают с производителями на условиях договора коммерческой концессии (франчайзинга)). Прибыль дилера определяется как разница между покупной и продажной ценой товара. Дилер работает, в основном, по системе скидок, получаемых от производителя товара. Также в отечественной практике распространена деятельность субдилеров, особенно в сфере услуг связи (Интернет, телефония и пр.).

Не менее распространена сейчас деятельность дистрибьюторов (оптовых и розничных посредников, осуществляющих сбыт товаров на основе оптовых закупок у изготовителей). Дистрибьюторы также предоставляют услуги по хранению, доставке продукции, могут организовывать на определенной территории сбытовую сеть. Они действуют от своего имени, за свой счет, поэтому расчеты дистрибьюторов и изготовителя не связаны с получением дистрибьютором платежей от покупателей товара.

Дилерские и дистрибьюторские договоры — это разновидность посреднических договоров, не предусмотренных Гражданским кодексом РФ; по своему содержанию и сфере применения они больше всего похожи на агентский договор. Например, в дистрибьюторские договоры часто включаются условия об ограничении территории продаж товара. Это целесообразно для того, чтобы исключить конкуренцию между несколькими дистрибьюторами одного и того же производителя, а также их конкуренцию с самим производителем товара.

2.3 Договор коммерческой концессии.

По договору коммерческой концессии одна из сторон (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Заключение договора коммерческой концессии подразумевает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то, что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор можно внести условие, устанавливающее иные формы кооперации.

Являясь самостоятельным гражданско-правовым договором, договор коммерческой концессии обладает рядом признаков, индивидуализирующих его в системе однотипных отношений:

• Сторонами договора могут выступать только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обладающие специальным правовым статусом (коммерческие организации или индивидуальные предприниматели).
• Предметом договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав.
• Пользователю предоставляется право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю, без непосредственной уступки соответствующих прав контрагенту.
• Договор включает в себя условия о ряде ограничений деятельности пользователя.
• Пользователь сохраняет полную юридическую самостоятельность, действуя от своего имени (информируя третьих лиц о факте использования прав правообладателя).
• Целью заключения договора является извлечение прибыли.
• Договор коммерческой концессии является консенсуальным, двусторонним и возмездным.