Файл: Общество с ограниченной ответственностью.pdf

В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине
его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. Банкротство общества считается вызванным действиями (бездействием) его участников или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, только в случае, если они использовали указанные право и (или) возможность в целях совершения обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит банкротство ООО. Умысел учредителя (участника), в нашей практике, трудно доказуем, поэтому практически лишает ООО возможность применения указанной нормы в отношении недобросовестного учредителя (участника).

Инициатором рассмотрения дела о банкротстве в арбитражном суде могут выступать должник, конкурсный кредитор, а также уполномоченные органы. При этом Федеральным закон № 127-ФЗ различает случаи, когда должник вправе обратиться с таким заявлением в арбитражный суд, и случаи, когда данное право превращается в обязанность. Должник вправе подать
в арбитражный суд заявление в случае предвидения банкротства при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он не в состоянии будет исполнить денежные обязательства или обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Прежде чем возбудить процедуру о признании предприятия банкротом, заинтересованный кредитор должен сначала в суде подтвердить правоту своих требований, дождаться вступления в законную силу судебного акта, обратиться в службу судебных приставов и только после этого возбудить процедуру банкротства.

В процессе банкротства огромное значение имеет фигура арбитражного управляющего. Арбитражный управляющий назначается арбитражным судом
и осуществляет в отношении должника организационные и управленческие функции в рамках процедуры банкротства. При осуществлении наблюдения
им является временный управляющий, при финансовом оздоровлении - арбитражный управляющий, при внешнем управлении - внешний управляющий, при конкурсном производстве - конкурсный управляющий.

В соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона об ООО Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования
не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество
не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

При этом нельзя упускать из внимания норму п. 6 ст. 126 Гражданского кодекса РФ, согласно которой данное правило не распространяются на случаи, когда Российская Федерация приняла на себя гарантию (поручительство)
по обязательствам юридического лица либо юридическое лицо приняло на себя гарантию (поручительство) по обязательствам Российской Федерации.

Права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают
и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются учредители юридического лица, которыми могут быть как граждане, так и юридические лица. Данные субъекты предпринимательской деятельности несут одинаковые обязанности, вытекающие из их участия в ООО. Однако для определенных Федеральным законом об ООО категорий граждан могут быть установлены изъятия:

• учредителем ООО может быть только полностью дееспособное физическое лицо (лица, достигшие 18-летнего возраста, и лица, достигшие
  16-летнего возраста в случае их эмансипации);
• лица, признанные судом ограничено дееспособными, не могут быть участниками ООО;
• умершие не могут быть участниками ООО - в порядке наследования их доля распределяется между наследниками;
• иностранные граждане, осуществляющие в Российской Федерации инвестиции, могут быть участниками ООО с ограничениями;
• государственные и муниципальные служащие не имеют право участвовать в ООО;
• военнослужащие не имеют права участвовать в ООО;
• лица, обладающие статусом адвоката и нотариуса, не могут быть участниками ООО, для них предусмотрены иные организационно-правовые формы осуществления профессиональной деятельности;
• лица, понесшие уголовною и (или) административную ответственность в виде запрета на участие в ООО, также не имеют права быть участниками ООО.

Количественный состав ООО, как и раньше, может состоять как
из одного, так и из 50 участников. В обществе, учрежденном одним лицом,
оно становится его единственным участником. Так же происходит в случае выхода участников из общества - один участник обязательно должен остаться
с правом владения, пользования и распоряжения 100% долей общества.

В случае если число участников ООО превысит предел в 50 участников, общество в течение года обязано быть преобразовано в акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до предела, установленного Федеральным законом об ООО, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым предоставлено право предъявлять такое требование.

Права участников общества определены ст. 8 Федерального закона
об ООО и основываются на положениях Гражданского кодекса РФ,
где предусматриваются основные права участников, применяемые ко всем хозяйствующим обществам. Их перечень не является исчерпывающим.

К специфическим правам участника общества относятся следующие права:

1. участвовать в управлении делами общества. Следует отметить,
   что Федеральный закон об ООО напрямую не возлагает на участника общества обязанность участвовать в управлении, но в ООО подсчет голосов на общем собрании осуществляется исходя из числа присутствующих участников,
   то есть предполагается, что все участники общества должны принимать участие в управлении. Этот вывод также подтверждается судебной практикой.

В Постановлении Пленумов ВС и ВАС РФ от 09 декабря 1999 № 90/14 указано, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин
от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников;

1. получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке. Отказ в предоставлении указанной информации может быть обжалован в суд;
2. принимать участие в распределении прибыли;
3. продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества. Согласно п. 2 ст. 21 Федеральный закон об ООО продажа или уступка иным образом участником общества своей доли (части доли) третьим лицам допускается, если это не запрещено уставом общества. Участники общества обладают преимущественным правом приобретения доли участника пропорционально размерам своих долей, если уставом общества
   не предусмотрен иной порядок осуществления этого права. При продаже доли
   с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества или общество (в определенных случаях) вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя;
4. в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества;
5. получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Участники общества имеют также другие права, предусмотренные Федеральным законом об ООО и действующим законодательством РФ.

Также необходимо отметить и обязанности участников общества, основанные на положениях Федеральный закон об ООО. Однако законодатель специально оговаривает, что участники общества могут нести и другие обязанности, так же как и иметь права. На практике обязанностей общества больше, чем перечислено в Федеральный закон об ООО.

К основным обязанностям участников ООО относятся:

• оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены Федеральным законом об ООО и договором об учреждении общества;
• не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности;
• а также и другие обязанности, предусмотренные Федеральным законом об ООО и действующим законодательством РФ.

Так, помимо обязанностей, предусмотренных Федеральным законом
об ООО, устав общества может предусматривать иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные обязанности могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

По общему правилу дополнительные обязанности, возложенные
на конкретного участника общества, в случае отчуждения его доли или части его доли к новому собственнику не переходят.

Важно подчеркнуть, что возложение на участника дополнительных обязанностей само по себе не может служить основанием для предоставления ему дополнительных прав. Следует отметить, что порядок возложения
и прекращения обязанностей участников отличается от порядка предоставления, прекращения или ограничения их прав.

Данное различие заключается в том, что если предоставление дополнительных прав, как всем участникам, так и одному из них осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, то порядок принятия решения о возложении дополнительных обязанностей отличается и зависит от того, на кого они были возложены.

Глава 2. учреждение общества с ограниченной ответственностью

2.1. Порядок создания общества с ограниченной ответственностью

Действующее российское законодательство предусматривает два случая создания общества с ограниченной ответственностью:

1. создание общества осуществляется в результате возникновения нового юридического лица, не существовавшего прежде. При этом появляется новый участник гражданского оборота, не обремененный какими-либо обязательствами, существовавшими до его возникновения;
2. создание общества выступает реорганизация уже существующего юридического лица. При реорганизации новое общество может создаваться
   в результате слияния, разделения, выделения или преобразования существовавшего юридического лица. В этом случае имеет факт правопреемства. К возникшему обществу переходят права и обязанности реорганизованных юридических лиц.

Таким образом, для того чтобы общество могло законно функционировать, необходима его регистрация, так как согласно
ст. 49 Гражданского кодекса ГК РФ правоспособность юридического лица возникает с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о его создании.

До момента подачи документов в налоговые органы для регистрации общества с ограниченной ответственностью необходимо пройти ряд обязательных этапов.

Первый этап – выбор названия и места нахождения вашего ООО. Также обязательно указание в наименовании организационно-правовой формы
(слов «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО). Следующий вопрос, который необходимо решить: где будет находиться ООО, так как место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации. Здесь хотелось бы отметить, что если ранее между местом нахождения
и юридическим адресом можно было поставить знак равенства,
то с 1 сентября 2014 г. Гражданский кодекс РФ разделил эти понятия. Местом нахождения теперь считается населенный пункт, в котором образуется ООО.

Второй этап – подготовка устава ООО. Устав является единственным учредительным документом, на основании которого общество осуществляет свою деятельность. В него должны быть включены следующие сведения: