Файл: Международное частное право в нотариальной деятельности.pdf

Введение

Актуальность темы. Важная тенденция современного развития нотариальной деятельности обусловлена повышением роли международного права и усилением взаимосвязи последнего с правом национальным.

Следует заметить, что еще до принятия Конституции РФ 1993 г^[1]. нотариусы в нашей стране были наделены правом применять международные договоры, содержащие правила о нотариальных действиях.

С введением п.4 ст.15 Конституции РФ положения, согласно которому общепризнанные нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью правовой системы страны, проблема применения нотариусами норм международного права обрела особую актуальность. Следует также иметь в виду, что рост интеграционных процессов, развитие предпринимательства и выход российских фирм и индивидуальных предпринимателей на международный рынок, а также усиление миграции, обусловливают более частое, чем раньше обращение нотариусов к нормам международного частного права.

Заметим, что важную роль в осуществлении нотариальных действий играют консульские учреждения. Должностные лица этих учреждений обладают, как правило, достаточно широкими правами в нотариальной сфере. Однако данная сторона консульской деятельности весьма слабо освещена в юридической литературе.

Несомненно, что вышеназванные тенденции развития нотариальной деятельности, обусловленные ее тесной взаимосвязью с международным правом, имеют важное теоретическое и практическое значение и требуют научного осмысления.

Между тем, вопросам нотариальной деятельности в правовой науке уделено явно недостаточное внимание.

Цель работы состоит в том, чтобы дать комплексный правовой анализ нотариальной деятельности в контексте ее тесной взаимосвязи с международным частным правом.

В процессе реализации цели необходимо решить следующие задачи:

- рассмотреть правозащитные функции нотариата;

- изучить роль нотариальной деятельности в международных отношениях;

- исследовать вопросы применения нотариусами норм международного частного и иностранного права, выявить правила такого рода правоприменения;

- провести анализ форм международного сотрудничества в области нотариата.

Методологической основой исследования является диалектико-материалистический метод познания.

В качестве источников исследования выступают международные договоры, нотариальное законодательство РФ и зарубежных стран, а также монографии, статьи, касающиеся исследуемой проблемы. При обращении к проблеме применения нотариусами норм международного частного и иностранного права автором использованы труды Богуславского М.М., Звекова В.П., Лукашука И.И., Маковского АЛ. и некоторых других ученых в области международного публичного и международного частного права.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

1.Роль нотариальной деятельности в международных отношениях

1.1. Правозащитные функции нотариата

Процесс проводимых преобразований в России затрагивает в равной степени и нотариат, который занимает особое место в правозащитной политике, под которой следует понимать «научно обоснованную, последовательную и комплексную деятельность государственных и негосударственных структур по оптимизации защиты прав человека, совершенствованию средств и способов правозащиты, выстраиванию полноценной правозащитной системы». Развиваясь как институт гражданского общества, нотариат выполняет свои функции самостоятельно. Вместе с тем он наделен способностью предоставлять услуги правового, технического характера в полном объеме, одновременно является институтом публичной власти, что позволяет реализовывать полномочия, возложенные на него в силу закона. В этой ситуации должен соблюдаться достигнутый баланс интересов между государством и обществом, возрастают потребности в юридическом обеспечении прав и законных интересов.

Все это государство возлагает на нотариальные органы. «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11 февраля 1993 г. № 4462-1^[2] (далее — Основы) закрепляют цель их создания — защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, граждан и организаций иностранных государств, а также лиц без гражданства.

Осуществляется это путем совершения нотариусами предусмотренных законодательством нотариальных действий от имени Российской Федерации. Таким образом, нотариат наделен государственно-властными полномочиями, реализует публичную власть государства посредством осуществления непосредственной нотариальной деятельности.

В настоящее время особый интерес в отечественной юриспруденции представляет возрастание роли и места института нотариального удостоверения сделок. В этом плане последняя редакция ст. 163 ГК РФ^[3], где закреплено, что нотариальное удостоверение сделки означает, прежде всего, проверку законности такой сделки, в т. ч. наличия у каждой из сторон права на ее совершение. Такая обязанность возлагается на нотариуса или должностное лицо, которые имеют право совершать такое нотариальное действие в порядке, установленном Законом о нотариате и нотариальной деятельности.

Обращает на себя внимание тот факт, что ранее действовавший ГК РСФСР не раскрывал всю сущность нотариального удостоверения, а сам нотариус выполнял функцию арбитра в гражданских правоотношениях. Необходима не только разъяснительная работа по внедрению в российскую повседневность особенностей нотариальной процедуры, но и воплощение профилактической особенности, позволяющей утверждать не только о правообеспечительном значении, но и с правоохранительной функции нотариата.^[4]

Деятельность современного российского нотариата является по своей природе обеспечительно-охранительной (защитной), поскольку направлена не только на восстановление нарушенного права, но и на обеспечение беспрепятственной реализации его в будущем, а также на ограждение субъективного права от всевозможных противоправных действий. В то же время его деятельность следует признать альтернативной судебной и административной защите, поскольку обращение к нотариусу в большинстве случаев практически устраняет или делает несостоятельным дальнейшее обращение к иным юрисдикционным органам.

Во многом дальнейшее развитие отечественного нотариата и укрепление его правозащитной политики зависит как от предпринимаемых шагов руководителей нотариальных сообществ в регионах, так и со стороны органов государственной власти нашего государства.

Прошедшее двадцатилетие позволяет говорить о том, что нотариат сегодня стоит перед неизбежностью своего дальнейшего реформирования. Основы уже не могут обойтись только лишь эпизодическими, крайне редко вносимыми изменениями в свое содержание. Современные реалии требуют поступательного а. развития этого правового института.

Разработанная концепция проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (далее — Проект) направлена на совершенствование института нотариата. Важно отметить, что ни в нынешних Основах, ни в вышеуказанном Проекте проблема доступности нотариата для отдельных групп населения (малоимущих, прежде всего, социально незащищенных граждан) не решена. Так, в Государственной программе РФ «Юстиция» отмечается, что наличие государственных нотариальных контор не решает проблему обеспечения нотариальной помощью населения экономически нерентабельных районов6. В последнее время одним из злободневных вопросов для всего нотариального сообщества стала проблема установления тарифной политики в отношении совершения нотариальных действий. Необходимо привести в соответствие с современными реалиями систему тарифов за нотариальные услуги, соблюдая при этом баланс интересов граждан и экономического обоснования принципа самофинансирования нотариата. ^[5]

1.2. Нотариат и международные отношения

В Российской Федерации с 1990 года по официальным данным выехало за рубеж на ПМЖ 1-1,5 млн. человек, 1,5-2 млн. человек, «временно» выехали за рубеж для работы, учёбы, бизнеса. Возрастает экономическая миграция, когда часть населения проживает за рубежом, сохраняя при этом бизнес или личные связи в России. Распространение также получила практика вывода личных и бизнес активов из России за рубеж. 2,6 миллиона украинцев по данным ФМС проживают в России. Много русских проживает в странах Балтии, Украине, Болгарии, Чехии, Италии, Испании, Франции, Турции, Черногории, Хорватии и т.д.

Во многом жизнь и деятельность российских граждан, а также иностранных граждан в России находится в поле зрения нотариусов этих стран. Требуется совместная деятельность нотариатов по вопросам защиты прав граждан и юридических лиц в каждой стране. В связи с этим важную роль приобретает взаимодействие и сотрудничество, прежде всего нотариатов стран, входящих в систему международного нотариата. В условиях сложной международной обстановки происходит изменение приоритетов и целей такого сотрудничества. Необходимо начать с общих вопросов, касающихся целей такого сотрудничества.

Прежде всего, это приверженность основным постулатам романо-германской системы права. Нотариус в странах международного нотариата занимает доминирующее положение в гражданском обороте. Существуют общие принципы и подходы к пониманию, какой должна быть система нотариата, разных стран, их правовое положение, основанное на традициях романо-германской правовой семьи. Однако наблюдаются процессы интегрирования отдельных институтов англо-американской системы права в фундаментальные основы европейского нотариата. Это выражено в различных воздействиях и проникновениях. Деятельность нотариата основана о применении норм одной национальной системы права (главным образом нормативных актов одного государства) и целиком происходит по нормам внутреннего права. ^[6]

Поэтому, важное значение приобретает усиление компаративного (сравнительного) аспекта в международных отношениях деятельности нотариатов, учитывая, что в каждом государстве действует своё право, определяющее основания, порядок и пределы применения права на его территории. Между тем, для России свойственен аспект унификации, который выражается в восприятии лучшего опыта развития нотариата разных стран. Принимая все самое лучшее, мы видим и недостатки.

Поэтому важное значение играет исследование влияний англо-американской системы на романо-германскую систему права, в части касающейся деятельности нотариата, правового статуса нотариуса и т.д., исследование преимуществ нотариальной формы удостоверения договоров, преимуществ нотариальных актов в странах романо-германской системы в отличие о англо- американской системы. В этой связи исследование преимуществ нотариуса как универсального налогового агента (классические нотариаты: Германия, Франция, Испания, Италия) и нотариуса как ординарного плательщика НДС (Франция, Германия, Италия, Испания, Греция и др.) приобретает важное значение.^[7]

С другой стороны, необходимо активное противодействие и критика институтов англо- американской системы права и нововведений в ЕС, внедряемых в романо-германскую систему права, посредством воздействия на нотариат и законодательство. Например, снятие ограничений на количество должностей и либерализации тарифов (Нидерланды), концентрация в городах, злоупотребления при ценообразовании, разделение нотариального сообщества на группы «консерваторов», «либералов», «лоббистов» и др., снятия ограничений по территориальному принципу осуществления нотариальной деятельности (Франция), снятия ограничений на совмещение профессии нотариуса с другими юридическими профессиями (Германии, где возможное совмещение профессий адвоката и нотариуса), в Испании, Украине – совмещение профессии нотариуса с профессией регистратора, снятие ограничений на доступ к профессии нотариуса по национальному признаку - Европейский суд в Люксембурге последовательно проводят политику «свободы оборота лиц и капиталов» применительно к нотариату.

После решения суда ЕС от 24.05.2011 г. для доступа к профессии нотариуса больше не требуется быть гражданином того государства, в котором соответствующее физическое лицо претендует на занятие соответствующей должности. Вкупе с распространением Болонской системы в высшем юридическом образовании это значительно повышает риски появления так называемых странствующих нотариусов, появления промежуточных – между нотариальной и простой письменной – юридических форм фиксации юридических фактов.

Так, изменение гражданского законодательства во Франции привело к возникновению так называемого юридического акта, составленного с помощью юриста, который по ряду промежуточных последствий приравнивается к нотариальному акту3. Особое значение приобретает развитие законодательства о нотариате, в том числе о международном сотрудничестве в области нотариальной деятельности. ^[8]