Добавлен: 05.07.2023
Просмотров: 111
Скачиваний: 1
Другим вопросом станет законность заключения трудовых договоров с лицами, имеющими постоянную работу в другой организации, причем на серьезных позициях. Как будет происходить совмещение работ? Каков будет размер оплаты труда? Все подобные вопросы при вынесении предложений о форме оплаты Минфин опускает и предлагает налогоплательщикам самим разобраться в этом. На мой взгляд, единственно возможная форма оплаты будет сдельная.
Не менее важно определиться и с тем, кто будет подписывать с членами Совета директоров трудовые договоры, ведь они являются членами выборного органа, подотчетного только общему собранию акционеров и постоянно действующего органа управления (правления, генерального директора), будут являться вышестоящим органом управления и, соответственно, вышестоящими должностными лицами. И эту проблему Минфин никак не комментирует. Можно, на мой взгляд, использовать систему трудового договора между обществом в лице генерального директора и членом Совета директоров как физическим лицом. Если подвести итог рассмотрению позиции Минфина, то можно сказать, что она только внешне проста и легко выполнима.
Позиция ВАС
Противоположной позиции придерживается Высший Арбитражный Суд РФ. В Информационном письме Президиума ВАС РФ «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с единым социальным налогом» (далее – Информационное письмо № 106) указано, что «выплаты, осуществляемые на основании пункта 2 статьи 64 Федерального Закона «Об акционерных обществах» в пользу членов совета директоров, являются объектом обложения единым социальным налогом». То есть ВАС РФ четко указал, что выплата вознаграждений членам Совета директоров прямо связана с выполнением ими обязанностей по управлению обществом и фактически признано, что вознаграждение членам Совета директоров включается в состав расходов при расчете налоговой базы по налогу на прибыль. Это Информационное письмо является ключевым в разъяснении позиции Высшего Арбитражного Суда и именно на нем основывают свои постановления федеральные арбитражные суды.
Арбитражные суды оспаривают позицию Минфина РФ, и судебные прецеденты говорят о том, что они поддерживают налогоплательщиков
По вопросам уплаты ЕСН и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование ВАС РФ занимает однозначную позицию: все выплаты и вознаграждения, вне зависимости от форм, в которых они осуществлены, в соответствии с пунктом 3 статьи 236 Налогового кодекса не признаются объектом обложения единым социальным налогом, если у организации-налогоплательщика такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль в текущем (отчетном) налоговом периоде .
Позиция ФНС
Другой позиции, в отличие от позиции двух вышеназванных ведомств, придерживается Федеральная налоговая служба РФ. Налоговое ведомство занимает по вопросу выплаты довольно аморфную точку зрения.
С одной стороны, налоговые органы расходы на выплату вознаграждений членам Совета директоров признают расходами на управление обществом согласно подпункту 18 пункту 1 статьи 264 Налогового кодекса, даже без заключения трудовых и / или гражданско-правовых договоров с членами Совета директоров. Для документального подтверждения обоснованности расходов обществу надо будет предъявлять приказы, ведомости и прочие документы, в которых зафиксированы факты начисления и выплаты вознаграждений
С другой стороны, по мнению налоговых органов, для целей налогообложения прибыли в составе расходов не учитываются расходы, направленные на выплату любых вознаграждений, помимо вознаграждений, обусловленных трудовыми договорами (п. 21 ст. 270 НК РФ). А основанием для отнесения выплат в состав расходов на оплату труда по работникам, не являющимся штатными, будет заключение с ними договоров гражданско-правового характера
Если обобщить все вышеперечисленные мнения, то складывается следующая ситуация. Согласно позиции Министерства финансов выплата вознаграждений членам Совета директоров обществ не включается в состав расходов по оплате труда, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль. Такие выплаты должны производиться из чистой прибыли, остающейся после уплаты всех налогов и иных аналогичных платежей в распоряжении общества. При этом Минфин указывает, что выплаты членам Совета директоров не облагаются ЕСН.
Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда и окружных федеральных арбитражных судов расходы на выплату членам Совета директоров можно отнести, но по косвенным основаниям, к выплатам, относящимся к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль. Основанием для этого будет необходимость начисления ЕСН и взносов на пенсионное страхование. Но позиция судебных инстанций в целом строится на толковании в пользу налогоплательщика неустранимых противоречий.
Позиция Федеральной налоговой службы РФ является половинчатой между двумя вышеизложенными. Из всех перечисленных она для налогоплательщика несет наибольшие риски, так как будет основываться не на конкретном мнении налогового органа, а на профессиональном и личном суждении налогового инспектора.
Уплата налога на доходы физических лиц во всех рассмотренных случаях будет обязательна, так как любые выплаты в пользу физических лиц (как системные, так и внесистемные) подлежат обложению НДФЛ.
3. Выплата вознаграждений членам Совета директоров из чистой прибыли
Данный вопрос Уставом акционерного общества относится к компетенции общего собрания акционеров. Такая система выплат полностью отвечает требованиям Минфина РФ.
Данные выплаты не будут облагаться единым социальным налогом и взносами на обязательное пенсионное страхование. Также организации не придется обосновывать необходимость выплат и заниматься подбором необходимых, подтверждающих факт выполнения членами Совета директоров функций, входящих в их компетенцию. Достаточно будет закрепить в уставе норму о выплате вознаграждений членам Совета директоров по итогам года на основании решения Общего собрания акционеров.
Расходы общества на выплату вознаграждений членам Совета директоров, осуществленные на основании Устава данного общества, для целей налогообложения не будут относиться к расходам, включаемым в расчет налоговой базы по налогу на прибыль (п. 21 ст. 270 НК РФ). Кроме того, эти выплаты не будут облагаться ЕСН и на них не будут начисляться страховые взносы по обязательному пенсионному страхованию согласно пункту 1 статьи 236 Налогового кодекса и пункту 2 статьи 10 Закона № 167-ФЗ. Налог на доходы физических лиц будет начисляться на выплаты вознаграждений в обязательном порядке по ставке 13 %.
Система выплат вознаграждений членам Совета директоров из чистой прибыли имеет свои достоинства и недостатки.
К достоинствам системы относятся:
- Отсутствие рисков предъявления претензий со стороны налоговых органов за занижение расчетной базы по налогу на прибыль.
- Ясная и однозначная позиция по вопросу налогообложения, изложенная в документах Минфина и не предполагающая каких-либо двойных толкований. Обязательность согласия налоговых органов с позицией Минфина РФ.
- Возможность избежать иммобилизации оборотных средств, направленных на уплату ЕСН и взносов в ПФР.
- Отпадает необходимость подготовки и оформления значительного количества документов, подтверждающих обоснованность расходов.
К недостаткам системы относятся:
- Необходимость приведения уставных документов в соответствие с предполагаемой системой выплат: обязательное внесение в Устав общества нормы, по которой выплата вознаграждений членам Совета директоров производится на основании решения Общего собрания по итогам года.
- Возможна ситуация, когда вознаграждения членам Совета директоров не будут выплачены из-за низких финансовых показателей по итогам года.
4. Общие положения о выплате вознаграждения
Критерии определения размера вознаграждения членов совета директоров должны разрабатываться комитетом по кадрам и вознаграждениям и одобряться советом директоров. Обществу рекомендуется включать эти критерии во внутренние документы.
В международной практике считается, что в отношении вознаграждения членов совета директоров компании должны придерживаться следующих принципов:
- размер вознаграждения должен обеспечить возможность привлечения и удержания талантливых директоров;
- член совета директоров должен быть заинтересован действовать в интересах акционеров, проявлять активность и посвящать работе в совете должное время;
- желательно, чтобы структура вознаграждения обеспечивала акцент на долгосрочные цели компании (повышение стоимости бизнеса, обеспечение доходности вложений акционеров и т.п.);
- компании должны раскрывать как политику, так и фактические размеры вознаграждения членов совета директоров.
В международной практике размер вознаграждения зависит от:
1) профессионального уровня привлекаемого директора с учетом размера компании и сложности ее бизнеса;
2) времени, которое необходимо для работы в Совете (тип совета — «формальный» или «активный»);
3) вклада директора в деятельность совета (участие в заседаниях, работа в комитетах, работа в качестве Председателя совета);
4) риска ответственности;
5) уровня вознаграждения в аналогичных компаниях;
6) статуса директора — исполнительный или независимый директор
(внешний).
При выработке рекомендаций о размере вознаграждения членов совета директоров члены комитета по вознаграждениям должны рассмотреть следующие критерии:
1) вознаграждение должно быть сопоставимо с уровнем аналогичных компаний;
2) вознаграждение не должно нарушать независимого суждения и статуса директоров;
3) независимые директора (внешние) получают одинаковый фиксированный уровень вознаграждения за работу в Совете директоров;
4) вознаграждение членов исполнительного руководства уже включает в себя исполнение ими обязанностей члена Совета директоров;
5) политика вознаграждения регулируется внутренними документами компании (положение о вознаграждении членов СД).
С членом совета должен заключаться контракт.
|
Средний размер вознаграждения неисполнительного директора по отраслям |
|||||
|
Отрасль |
Средний валовой размер |
% от общего размера |
|||
|
Выплаты наличностью |
Выплаты по ценным бумагам |
Опционные выплаты |
Другие виды |
||
|
Общий потребительский сектор |
$ 185,090 |
40% |
35% |
21% |
4% |
|
Товары первой необходимости |
$205,956 |
40% |
49% |
10% |
1% |
|
Энергетика |
$301,175 |
32% |
49% |
14% |
5% |
|
Финансовый сектор |
$187,473 |
43% |
44% |
10% |
3% |
|
Здравоохранение |
$305,779 |
31% |
34% |
30% |
5% |
|
Промышленные предприятия |
$178,731 |
47% |
36% |
13% |
4% |
|
Информационные технологии |
$248,146 |
28% |
30% |
39% |
3% |
|
Материалы |
$186,439 |
47% |
43% |
6% |
4% |
|
Телекоммуникации |
$200,446 |
47% |
43% |
8% |
2% |
|
Энергоносители |
$163,307 |
54% |
37% |
2% |
7% |
|
В среднем |
$212,750 |
38% |
39% |
19% |
4% |
В таблице 1 представлены данные по среднему размеру вознаграждений компаний по отчету Spencer Stuart board index-2017. Годовые вознаграждения директоров постоянно растут.
Вознаграждение членов советов директоров в российских компаниях
|