Файл: Источники (формы) права: понятия и виды (Источники права: общая характеристика).pdf

В зависимости от государственного органа, который его принял, правовой прецедент принято делить на судебный и административный. Если судебный прецедент принято понимать в первую очередь как решение, принятое судебными государственными инстанциями по конкретному делу, то административный прецедент – это решение административно-исполнительного органа государственной власти. В настоящее время в правоведении не имеется четкого определения судебного прецедента. Например, Давид Р. Указывает, что понятие судебного прецедента – это «решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той или иной инстанции при решении аналогичных дел, либо служащее примерным образцом толкования закона, не имеющим обязательной силы».^[28] По данному определению нельзя понять имеет ли судебный прецедент обязательную силу или нет.

В классическом виде к признакам судебного прецедента относятся:

- сущность решения (прецедентная норма) должна основываться на естественных правах человека и отражать нормы морали, а также традиции народа и обычаи;

- обязательность, то есть прецеденты устанавливаются только высшими судебными инстанциями, а не всеми судами. При этом из всей судебной практики прецедентами могут быть только те решения соответствующих судов, которые вынесены большинством голосов членов суда;

- прецедентами являются только те судебные решения, которые включают в себя сущность решения (принципа или положения, или основы, на которой принимается решение) – той части решения, которая носит обязательный характер и излагает прецедентную норму.

Таким образом, судебным прецедентом является источник права, который представляет собой судебное решение по какому-либо делу, имеющему статус правовой нормы и являющемуся обязательным для применения правилом в судах такой же или более низшей инстанций.

2.3. Нормативный договор, доктрина, религиозные тексты, общие принципы права и их роль в правоприменении

В последнее время договор становится регулятором различных сфер жизни, и не только в экономической сфере, но и также имеет значение в универсальном регуляторе различных отношений в обществе. Из-за этого увеличилась роль источника права, который именуется нормативным договором. Нормативный договор – это один из источников права, поэтому он соответственно обладает некоторыми специальными юридическими признаками. Нормативный договор:

• заключаются в публичных интересах для достижения общественно полезных целей;
• предназначен регулировать типичные и виды общественных отношений;
• распространяет действие на неопределенный круг лиц;
• охватывает круг общественных отношений, которые могут выступать в качестве самостоятельных источников права и носят комплексный характер;
• рассчитан на неоднократное применение;
• не имеет фиксированный срок действия (например если это временная передача полномочий, то нормативный договор носит временный характер, установленный в пределах договоренности);
• содержащиеся требования обязательны для исполнения;
• при возникновении спорных ситуаций, связанных с исполнением, имеется процедура разрешения юридического конфликта, которая связана с определением уполномоченных субъектов;
• содержит правила поведения, юридически значимые не только для участников договорных отношений (внутреннее юридическое воздействие), но и для других лиц (внешнее юридическое воздействие);
• продолжает общее действие независимо от возникновения или прекращения предусмотренных правоотношений.^[29]

Ценность нормативного договора как источника права определяется свободной формой права, так как она основана на добровольном принятии норм сторонами, которые участвуют в правотворческой деятельности.

Нормативный договор, исходя из его признаков, является соглашением двух и более сторон, которое изменяет, отменяет или устанавливает правовые нормы в пределах их компетенции. Такие договоры бывают международными и внутригосударственными. Данные договоры содержатся в нормах права, которые принимают международные организации различных видов: региональных (Совет Европы), специализированных или универсальных (ООН).^[30]

Доктрина как источник права – это наука (идея, теория или концепция), которая во всех случаях используется в правореализирующем и правотворческом процессе. Правовая доктрина как наука о праве обладает следующими чертами источника права:

- это совокупность знаний или теории, а также представлении о праве общества, содержании отдельных правовых норм, способах решения юридических казусов;

- правовая доктрина, имеющая объективную форму в виде письменных комментариев, пособий, учебников и т.п. или устных мнений, которые в суде высказывают ученые. Правовая доктрина является неписаным источником права, который обнаруживает себя в непосредственном действии права, то есть при формировании нормативного регулятора и воплощении его в жизнь;

- необходимость существования правовой доктрины предопределена общественными потребностями в порядке и стабильности взаимотношений между людьми. В правовой доктрине удовлетворены человеческие потребности, а также в их правовом регулировании общественных отношений, где проявляется социальная ценность;

- правовая доктрина создана учёными-юристами;^[31]

- правовая доктрина включает в себя вероятностные суждения, которые не обладают свойствами обоснованности и истинности. Иначе говоря, правовая доктрина носит идеологический характер и часто выражает те или иные ценности или идеалы. ^[32]

Правовая доктрина как источник права чаще всего используется в мусульманских странах, так как она является основой разрешения брачно-семейных и имущественных споров. Решения юристов мусульманских стран ссылаются на труды ученых и английских судей, а также и в российской правовой системе правовой доктрины.^[33]

В итоге, правовая идеология, или правовая доктрина обладает регулятивными возможностями — по воспитательному, нормативному, идеологическому воздействию на волю и сознание субъектов права с целью убеждения их в необходимости определённых типов правомерного поведения. Одним из воплощений регулятивной функции правовой доктрины, можно сделать вывод, что это является тем, что доктрина – это источник права, то есть, данная доктрина выступает формой закрепления и выражения правовых норм.

Религиозные тексты, а именно священные книги являются источником права, они имеют особенное распространение в мусульманских странах, например многие из них представляют собой теократические государства. Главными источниками мусульманского права считаются Коран и Сунна. Коран – это священная книга ислама. В мусульманских культурах считается, что Коран – это речь Аллаха (Бога), обращенная к пророку Мухаммаду на арабском языке. Сунна является сборником хадисов (преданий) о жизни пророка Мухаммада. Однако, если предписания Сунны или Корана являются общими или в них имеется пробел, относящийся к правилам поведения в какой-либо ситуации, то поиск таких правил осуществляется именно с помощью толкований Сунны и Корана. Такое толкование имеют право давать только специальные мусульманские правоведы. Религиозные тексты в российской правовой системе источниками права не являются.

В настоящее время, в качестве источников права являются принципы, которые сформировались в международных отношениях между странами. В этом смысле имеются принципы двоякого рода. Например, одни из них являются глобальными и действуют в сфере международного публичного права, а другие являются отношениями с внутригосударственным значением. Например, статья 38 Статута Международного суда говорит, что «Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет общие принципы права, признанные цивилизованными нациями». К общим принципам относят такие положения, как например: «позднейшим законом отменяется более ранний» или «специальный закон отменяет действие общего закона» и т. д.

В некоторых странах источником права являются общие принципы, то есть исходные начала национальной правовой системы. Это такие принципы как добрая совесть, справедливость, социальной направленности права и так далее. Например, Гражданский кодекс Испании называет общие принципы, вытекающие из испанских кодексов и законов. В исламских государствах (например, Афганистан), в случае какого-либо пробела в законе суд имеет право сослаться на принципы шариата (религиозные каноны). Источником права Российской Федерации являются международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права. Утверждение о признании общепризнанных принципов и норм международного права вызывает массу научных споров. Даниленко Г.М. говорит, что «в теории и практике международного права общепризнанными принципами и нормами международного права считаются такие общеобязательные нормы международного права, пользующиеся всеобщим признанием, выраженным тем или иным способом, хотя зачастую и не закрепленные в конвенциях».^[34]

Общие принципы права могут использоваться как источники права в двух случаях:

• в случае наличия пробела в праве, когда необходимо применение аналогии права;
• в случае издания нормативных правовых актов, необходимость принятия которых вытекает из принципов права.

Общие принципы права представляют собой основы и начала, которые определяют важные особенности, содержание, регулятивные механизмы права. Такие принципы являются общими для правовых норм и могут применяться во всех отраслях права. Национальное право государства приобретает свойства единства и системности, так как являются общими принципами права. Общие принципы права в национальном праве формируются совместно с процессами развития государства и общества, испытывая в том числе влияние религиозных идей, а также политических и философских концепций правового общества и правового народа и государства.

Заключение

Подведя итоги, а также после окончания рассмотрения вышеуказанной работы, можно сделать некоторые выводы и обобщить полученную в ходе работы информацию. Под источником права понимается объективированное закрепление и проявление содержания права в определенных актах государственных органов, решениях судов, договорах, обычаях и иных источников. На протяжении истории существования права как социального института, изменялись и развивались различные взгляды на источники права, ведь связано это было с различными потребностями и условиями того или иного этапа общественного развития, прежде всего в Европе.

Источники права, а также их своеобразие, сказываются на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности различных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь.

Самые известные формы существования государственно-признанных норм являются следующими: правовая доктрина, правовой обычай, судебный прецедент, нормативно-правовой акт, нормативный правовой договор, общие принципы права.

Каждый источник права имеет свои специфику, особенности, историю развития, а также место в современных правовых системах. Естественно, что в настоящее время в современном обществе, наиболее эффективными и более распространёнными являются нормативно-правовой акт, нормативный договор, судебный прецедент. Они закрепляются официально в основном во всех развитых государствах. Правовая доктрина и правовое сознание как формы источников права не распространены в настоящее время почти ни в одном государстве, но они имеют большое значение в абсолютно каждом государстве на неформальном уровне. Также, продолжает место быть и существовать наиболее древние формы права, такие как правовой обычай, в частности, и особенно он распространен в международном, морском, гражданском, торговом, предпринимательском праве. Религиозные нормы как источники права имеют свое место во многих государствах религиозно-традиционной правовой семьях, но, к сожалению, совершенно немыслимы и не имеют никакого значения в светских государствах.

Источники права обычно имеют официальный характер, они признаются государством, что и предопределяет поддержку содержащихся в них норм со стороны государства, их государственную обеспеченность.
Официальный характер у источникам права приобретается с помощью правотворчества, тогда, когда нормативные документы принимаются компетентными государственными органами, то есть когда напрямую исходят и зависят от государства, а также с помощью санкционирования, это когда государственные органы, к примеру, суды, в каком-либо виде одобряют социальные нормы (обычаи, корпоративные нормы и т.д.), придают им юридическую силу.

Можно сделать общий и окончательный вывод, что формы права как один из видов источников права имеют исключительное значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных источников зависит от уровня их теоретических представлений о них, единообразном понимании и от качества по существу видов юридической практики. Юридическая наука имеет место быть и своевременно разрабатывать пригодные рекомендации по улучшению источников права, а ведь практика должна реализовывать предложения ученых в целях создания динамичной, гибкой и эффективной функционирующей системы источников права. Ведь от качества такой системы права зависит в том числе и прочность законности в государстве. А также очень важно подчеркнуть такой факт, что при принятии источников права, я считаю, что, обязательно нужно полное соблюдение принципа «верховенства закона», основополагающих идей единой системы и правовой системы взаимодействия форм права.