Файл: Источники (формы) права: понятия и виды (Источники права: общая характеристика).pdf

Введение

Проблема «источников права» не является новой темой. Источники права являются предметом отраслевых научных дисциплин, а также и общей теории права. Интерес в вопросах об источниках права вырос в юриспруденции в начале формирования современного права.

Актуальность темы об источниках права часто подчеркивают ученые-правоведы, ведь учение об источниках права останется одним из главных разделов юридических наук. Новшество в общих подходах к понятию права не перекрывает потребности в деталях и глубоком понимании места и роли источников права, а так же их системы и отдельных видов.

Объект курсовой работы – это источники права. Предмет исследования курсовой работы – это характеристика источников права в теории государства и права и их виды, которые формируются в разных правовых семьях.

Для выполнения курсовой работы были использованы: дедукция (общенаучные методы), специальный, структурно-функциональный метод и частноправовой, формально-юридический и сравнительно-правовой методы.

Подведя итоги, можно сказать, что целью данной курсовой работы является раскрытие понятия источников права и их сущность. Для достижения данной поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- раскрыть понятие формы источников права;

- разобрать источники права в различных правовых семьях;

- изложить суть основных форм источников права.

Информационной основой и методологической основой курсовой работы можно выделить труды таких специалистов как: Марченко М.Н., Кутафин О.Е., Колесников Е.В., Бастен И.Н., Рассказов Л.П., Малов О.В., Жоффре-Спинози К., Абдулаев М.И., Матузов Н.И., Малько А.В., Давид Р., Упоров И.В., Муромцев Г.И., Старков О.В., и другие.

Курсовая работа имеет следующее содержание: введения, две главы, пять параграфов, заключение и список используемой литературы.

В первой главе раскрывается подробная характеристика таких понятий как источники права, источники права в различных правовых семьях и их общая классификация. Во второй главе более подробно рассмотрен каждый вид источников права.

Глава 1. Источники права: общая характеристика.

1.1. Понятие и признаки источников права.

Понятие «источник права» возникло более тысячи лет назад. Впервые понятие «источник права» введено Титом Ливием в «Римской истории». Т. Ливий говорил, что Законы XII таблиц являются «источником частного и публичного права», вследствие чего, имел в виду то, что Законы XII таблиц – это основа, на которой было развито и сложено современное римское право. В науке и ввиду научной проблемы, вопрос источников права возник в XIX веке, в качестве результата столкновения разных идей права. В связи с этим, термин «источники права» приобрел совершенно другой смысл, чем тот, что был употреблен Титом Ливием. «Источники права» как категория, были отнесены к числу категорий, которые требуют более глубокую разработку, и открывают большое количество научных споров. Ключевую роль в системе права составляет комплексный подход в исследовании, позволяющем раскрывать эволюцию в истории, а также взаимная обусловленность источников права и характер понимания права (а иногда мировосприятие в целом понятии). Научная разработка этой проблемы, а также общее понятие «источник права» недостаточен.^[1] Например, О.Е. Кутафин говорит, что «множественность и разноречивость точек зрения как о самом понятии источников права, так и об их соотношении и связи».^[2] Так же, О.В. Малова указывает, что «полемика вокруг данного правового понятия оправдана нечеткостью самого понятия источника права, с одной стороны, и неоднозначностью правопонимания в целом – с другой». О.В. Малова уточняет, что «общее понятие права является образующим предмет понятием юридической науки и, следовательно, так как понятие источника права предваряется анализом общего понятия права, который складывается в более современных условиях. Признание многоаспектности права позволяет рассуждать и о множественности его форм (источников), которые имеют различную природу, и изучить и формальные, и содержательные аспекты права, что приводит к обогащению исследуемого понятия».^[3] В научной литературе дискуссионным остается также вопрос о том, какие, помимо формально юридических источников, есть еще источники права. Термин «источник права» может иметь несколько значений. В смысле технического термина под источником права понимаются способы выражения юридических норм, действующих в каждом обществе. Это нормотворческая деятельность государства и уполномоченных им организаций, а в отдельных случаях – всего народа (референдум), результатом которой является создание правовых норм. В нормативных юридических актах выражается воля законодателя, и содержащиеся в них правовые предписания носят общеобязательный характер. С другой стороны, под источниками права могут быть поняты и средства познания самого права, т. е. то, откуда мы черпаем наши знания о праве (например, исторические памятники права, свод обычаев, тексты законов, юридическая практика и т. д.). ^[4] Предлагалось также отличить: 1) источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.); 2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.); 3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права. ^[5]

А.Е. Козлов выделяет в источниках конституционного права две сферы: естественное право и позитивное право. Под естественными правами он понимает «общечеловеческие представления о свободе, справедливости, неотъемлемости прав человека. Во многих государствах мира источником права признается лишь позитивное право, а представители юридической науки и практики не устают призывать к соблюдению лишь норм писаного права».^[6] Однако данная позиция представляется весьма спорной, в связи с чем можно согласиться с мнением Колесникова Е.В., который, анализируя утверждение о том, что естественное право имеет определенное отношение к современному государственно- правовому развитию, говорит, что подобное «прирожденное» понимание права «рассматривается как часть правового сознания и гарантию демократических институтов, а не как формальный источник права, способ объективизации юридических предписаний».^[7]

Козлов А.Е. определил понятие «источник права» как внешняя форма выражения правовых норм. Муромцев Г.И. понимает «источник права» как обусловленный «характером правопонимания общества способ признания социальных норм в качестве обязательных».^[8] Малова О.В., принимая точку зрения Муромцева Г.И., считает, что социальные нормы права должны иметь правовое содержание, так как «характер правовых норм определяет сферу правового или неправового регулирования», так как, «если право отличается от других социальных регуляторов общеобязательным характером, то источником норм будет то, что выдает эта общеобязательность, а именно то, что делает право правом». Попов В.И. считает, что источники права как «результат нормотворческой деятельности различных органов и организаций, а так же должностных лиц и общественных организаций в виде официальных, устанавливающих общеобязательные нормы и правила поведения субъекта права, санкционированные и обеспеченные принудительной силой государства».^[9] Огромное количество вариантов применения, а также толкования термина «источник права» в общем сводится к двум основным направлениям: 1. это говорится о силе, создающей право, которая названа источником права, то есть в материальном смысле, либо 2. это форма, с помощью которой норма права приобретает общеобязательный характер, то есть в юридическом или формальном смысле. Источники права обычно обладают некоторыми определенными признаками и чертами. Основным признаком источников права является закрепление норм права в государстве. Нормы права – это результат нормативной и творческой деятельности специальных государственных органов. Право может приобретать определенную форму только после того, как будет официально оформлен. Ну а пока норма права не будет санкционирована, а также закреплена государством, то соответственно, она не будет признана источником права. Необходимо знать, что государство самостоятельно не создает право. Государство только выражает право, помогает реализовывать правовые нормы. Но в связи с воздействием различных культурных, экономических, политических, а так же других разных факторов, общество самостоятельно создает и формирует право, а государство лишь завершает процесс, указанный выше. Следует уточнить, что юридические нормы бывают и становятся общеобязательными не потому, что их обеспечивает государство, а скорее наоборот. Юридические нормы привлекают к себе внимание от государства и охраняются государством, так как они объективно общеобязательные. Право нельзя сводить к воле законодателя, даже независимо даже от того, было ли оно закреплено в специальных источниках или нет. Закон становится правом только лишь тогда, когда законодатель открыл закон в действительности, и так же, сформулировал этот закон в виде норм (писаных), после чего, принятых законодательной властью, а также объявленных законодательной властью общеобязательными. Но у этой точки зрения имеются и свои противоречивости. Например, Малова О.В. пишет, что «понятие «юридический источник права», который был сложен в европейской правовой системе, право (при всех его различиях) является связью между правовой нормой и государством, но в то же время, не нельзя применить к традиционной правовой системе. Но необходимо учитывать и «фактор государственности», в связи с тем, что представить лучше совершенного механизма реализации права невозможно. Однако, необходимо учитывать, что обеспечение нормы права производится не только лишь государственным аппаратом».^[10] Также, источник права обязывает исполнение всеми существующими правовыми субъектами. Источники права организованы государственным принуждением. Далее, правовые источники должны определяться формально, так как источниками права являются официальные и действующие документы государства (а именно, законы, указы), которые закрепляют в себе нормы права. После чего, находясь в данных актах, юридические нормы имеют формальную определенность и нормы права приобретают общеобязательный характер, а также обеспечиваются мерой государственного принуждения. К примеру, источники конституционного права имеют, специфические черты, присущие именно источникам конституционного права. А именно: 1. регулирование отношений, которые складываются из-за осуществления власти государства; 2. источником конституционного права является конституция. Однако, Конституция РФ не исчерпывает все источники конституционного права, но в то же время, Конституция объединяет все другие источники права и создает при этом методологическую и базовую основу для развития данных источников права; 3. в источниках конституционного права заложены основы содержания и форма источников права для других отраслей права. Источники конституционного права определяют деятельность правотворчества всех государственных органов, которые правомочны создавать различные нормы права и источники конституционного права формулируют основы и основные начала для остальных отраслей права. Козлов А.В. выдвигает характерные особенности источников конституционного права, такие, как «взаимосвязь, взаимозависимость и иерархическая соподчиненность между источниками права. Также, определение места конкретного источника в иерархии источников права имеет место быть его юридическая сила, а она устанавливается конституцией страны».

Таким образом, можно сделать вывод, что источниками права в юридическом смысле понимается внешняя форма правовых норм, которая выражает ее нормативное содержание, а также имеет формальную определенность и общеобязательность.

1.2. Источники права в различных правовых семьях

Правовой семьей является совокупность национальных систем права, которые основаны на обобщенности источников, правовой структуры и правового формирования.

Среди имеющихся в настоящее время правовых групп, особое место здесь занимает романо-германская правовая семья, которая имеет для развития юридической практики и теории особое значение. Как считают такие ученые как Жоффре-Спинози К. и Давид Р., вышеуказанная правовая семья является «самой первой семь­ей, с которой все встречаются в настоящем и современном мире», а также которая выс­тупает продолжением римского права, является результатом эво­люции римского права, но данная семья не является его копией.

Романо-германская семья охватывает практически все страны Африки, страны Ближнего Восто­ка, Латинскую Америку, Японию, Индонезию, и, конечно же, страны континентальной Европы.

Правовые системы делятся на две группы специальных призна­ков: германскую и, соответственно, романскую. В первую группу входят правовые системы Швейцарии, Австрии, Германии, а также ряда других стран. Ко второй группе относятся такие правовые системы как Бель­гия, Франция, Испания, Италия, Голландия и Люксембург.^[11]

Общим признаком развития романо-германской право­вой семьи является континентальная Европа. Но раз­витие ее за последние годы имеется и в других регионах и частях све­та. Учитывая вышесказанное, романо-германскую правовую семью часто подразделяют на латинскую, скандинавскую, латиноамериканскую, другие правовые группы и подгруппы, но это вызывает у многих авторов неоднозначное мнение и различное отношение.

Генетическое и историческое развитие романо-германская правовая семья начинает в Древнем Риме (римское право). Во-первых, это отличает вышеуказанную правовую семью, к примеру, от англосаксонской правовой семьи, а также и от всех остальных существующих в современном мире правовых семей. Соответственно в этом и заключается главная особенность романо-германской правовой семьи.^[12]

Имеются и другие особенности романо-германского права, которые тесно связаны с римским правом, а именно:

1. нормативные правовые акты – это основной источник;
2. законодатель имеет главную роль в формировании права;
3. имеется четкое разделение на отрасли права;
4. выражено распределение права на частное и публичное;
5. с помощью кодифицированных нормативных актов имеет место быть высокий уровень нормативных обобщений.^[13]

Как правило, в романо-германской правовой семье используются такие источники права как: правовые обычаи; нормативно-правовые акты; общие принципы права, иначе именуемые «высшими принципами»; нормативные договоры; доктрины, которые помогают вырабатывать многие принципы романо-германского права; нормы международного права и общие принципы. В романо-германской семье были использованы судебные прецеденты, которые, не играют важной роли, однако, к примеру, в странах англосаксонской семьи, наоборот, а также в романо-германской правовой семье была использована судебная практика.^[14]

В Англии сформировались основы англосаксонской правовой системы и англосаксонской правовой семьи. После чего с помощью активной колониальной политики стали распространяться и на другие континенты. В настоящее время англосаксонская правовая система существует в Северной Ирландии, Англии, Канаде, США, Новой Зеландии, Австралии и в других странах. В правовых семьях англосаксонской правовой системы живут примерно одна треть населения. Еще в XIII веке началось формирование англосаксонской правовой системы, в то время, когда образовывались и действовали разъездные королевские суды. Вышеуказанные суды руководствовались в своей деятельности, как правило, обычаями и практикой местных судов. После чего, они (судьи) вырабатывали нормы общей юрисдикции, подходы и принципы, которые применялись в рассмотрении споров из различных сфер общественной деятельности и жизни. Вследствие чего, складывалось «общее право», которое изначально было и считалось неписаным. После чего, решения так называемых королевских судов стали использоваться как руководства в принятии решений различными судами по похожим и аналогичным делам. Можно сделать вывод, что судебная практика стала источником права, причем одним из основных.^[15]

В настоящее время, из-за широкого распространения исламской веры и увеличением активной жизни и числа его приверженцев, мусульманское право приобрело интересную актуальность. Мусульманская правовая семья особенно специфична и достаточно, так сказать, колоритна. По факту она является одной из самых крупных правовых семей, а также единственной особо религиозной правовой семьей, которая сохранила до наших дней и продолжает успешно функционировать в современном обществе.