Файл: Теоретико-методологические основы предпринимательского договора (Теоретико-методологические основы предпринимательского договора).pdf

В соответствии с п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Одним из видов гражданско-правовых договоров является предпринимательский договор.

«Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства» [Яковлев В. Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве //Журнал российского права. – 2008. – №. 1 (133)].

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

Во-первых, предпринимательские договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

Стороны такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности - п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Во-вторых, стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности - юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации.

В определенных случаях закон допускает возможность распространения норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, не зарегистрированную в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности [п. 4 ст. 23 ГК РФ].

---

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли [п. 1 ст. 50 ГК РФ].

В ряде случаев закон содержит прямое указание на то, что сторонами определенных договоров могут быть лишь субъекты предпринимательства в определенных организационно-правовых формах. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1027 и п. 2 ст. 1041 ГК РФ сторонами по договорам коммерческой концессии и простого товарищества могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Таким образом, некоммерческие организации вообще не имеют права заключать указанные договоры.

Однако если договоры заключены некоммерческой организацией с целью осуществления предпринимательской деятельности, такие договоры следует относить к числу предпринимательских договоров.

В-третьих, предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей [п. 1 ст. 423 ГК РФ]. Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности - направленностью на получение прибыли.

Законодательство РФ содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями [п. 4 ст. 575 ГК РФ]. Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями [п. 3 ст. 23 ГК РФ].

В-четвертых, сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах - характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий [ст. 421 ГК РФ], наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

Законодательство РФ содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Так, односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства [ст. 310 ГК РФ]. Для лиц, не являющихся предпринимателями, данная норма не предусматривает возможности установления в договоре условия об одностороннем отказе от исполнения обязательства.

---

В то же время закон устанавливает ряд повышенных требований к предпринимателям, являющимся сторонами (стороной) соответствующих договоров. Это обусловлено различными факторами: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, доминирующим (монопольным) положением предпринимателя на рынке и т.п.

Некоторые из таких «жестких» требований связаны с необходимым ограничением упомянутой свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.

Ограничение свободы договора допускается в случаях, когда обязанность его заключения предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Так, при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор [п. 3 ст. 426 ГК РФ].

В-пятых, споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ [ст. ст. 27, 28]. Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий или о расторжении договора, или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде.

Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров [Гражданское право. Том I. (под ред. доктора юридич. наук, проф. Е.А.Суханова) - "Волтерс Клувер", 2004 г.].

Таким образом, нами была рассмотрена сущность и основные характеристики, а также специфические особенности предпринимательского договора в контексте гражданско-правовых конструкций, законодательно закрепленных нормативно-правовыми актами Российской Федерации.

Далее, по нашему мнению, целесообразно рассмотреть аналоги предпринимательского договоры (иных соглашений) в зарубежной практике для более глубокого и обширного анализа выбранной для исследования тематики.

---

1.3 Предпринимательское право и предпринимательский договор в зарубежных странах

Основные направления развития предпринимательского законодательства за рубежом можно условно разделить на четыре ключевых направления:

1. Наличие в большинстве иностранных государств помимо ГК специальных кодифицированных актов, регулирующих предпринимательские отношения (Германия- Гражданское и торговое уложения (указываются основные договоры, Франция – торговый кодекс, Япония - Предпринимательский кодекс, США-единообразный торговый кодекс).
2. Стабильность действия законов означает, что и практика применения законодательства является стабильной.
3. В целом, законодательство большинства стран Европы отличается более высоким уровнем требований к предпринимательской деятельности, то есть на уровне конституции – это означает, что никакая предпринимательская деятельность не может противоречить интересам всего общества.
4. В зарубежных странах присутствуют ограничения, связанные с деятельностью иностранного капитала на территории соответствующего государства (как правило, гос. Регистрация хозяйствующего субъекта с участием иностранного капитала носит не уведомительный, а разрешительный характер [Занковский С. С. Предпринимательские договоры. – Wolters Kluwer Russia, 2004].

Рассмотрим далее данные направления более подробно, на примерах и в контексте формирования предпринимательских договор и договорных отношения в рамках предпринимательского права за рубежом.

К сфере предпринимательского права в развитых капиталистических странах относятся любые нормы, регулирующие экономические отношения и затрагивающие интересы предпринимателей [Договоры в предпринимательской деятельности / О. А. Беляева, В. В. Витрянский, К. Д. Гасников [и др.]; отв. ред. Е. А. Павлодский, Т. Л. Левшина. М., 2008].

Такое широкое понимание предпринимательского права не требует ограничения предмета предпринимательского права рамками отрасли права.

Поэтому в данном случае к предпринимательскому праву относятся и такие нормы, которые в традиционном российском понимании разделения на отрасли права являются источниками других правовых отраслей, далеких от предпринимательства [Шепелёв А. Н. Предпринимательские договоры и их язык //Социально-экономические явления и процессы. – 2012. – №. 11].

---

Более узкая трактовка предмета предпринимательского права имеет скорее утилитарный характер (в образовательных целях) и обычно состоит из отдельных самостоятельных разделов (отраслей), касающихся исключительно функционирования рыночной экономики, таких как: право компаний, конкурентное право, несостоятельность и банкротство, финансовое право, слияния и приобретения (реструктуризация компаний).

Предпринимательское право в широком смысле включает в себя любые правовые нормы, так или иначе связанные с бизнесом (business).

Предприятие как имущественный комплекс (наряду с компанией или корпорацией) является одним из центральных объектов правового регулирования предпринимательских отношений в зарубежных странах с развитой рыночной экономикой [Рубцова Н. В. Место предпринимательского договора в системе договоров // Налоги. 2009. № 38].

Несмотря на существенное различие между содержанием правовых конструкций компании и предприятия (компания традиционно является субъектом права, а предприятие - объектом), они теснейшим образом связаны между собой, поскольку право компаний регулирует отношения по поводу инвестиций в бизнес и управления этим бизнесом [Комаров А.С. Ответственность в коммерческом обороте. - М.: Юрид. лит., 1991. - С. 4].

Предпринимательское право зарубежных стран обычно жестко связывает бизнес и состав активов компании.

Это означает, что долги компании, фактически связанные с определенным бизнесом, могут быть оставлены за компанией при распоряжении таким имущественным комплексом, например, в случаях реорганизации акционерного общества в форме выделения.

Это не позволяет оформить на новую компанию право собственности на ликвидные активы, приносящие прибыль, оставив долги на старой компании без защиты интересов кредиторов, акционеров и публичных интересов.

Зарубежное законодательство стремится к соблюдению баланса указанных интересов [Ben-Shahar O., Schneider C. E. The failure of mandated disclosure //Актуальные проблемы экономики и права. – 2017. – №. 4].

Вопросу выделения предприятия как самостоятельного вида деловых активов зарубежное право уделяет много внимания.

Достаточно вспомнить возможность залога предприятия как совокупности активов, находящейся в постоянном изменении (floating charge) по праву Великобритании, или право органов Европейского Союза требовать выделения и продажи отдельных предприятий, имеющих общее направление деятельности, если это необходимо при получении компаниями разрешения антимонопольного характера [Maggs P. B. Civil Code of the Russian Federation: Pt. 3: With Amendments to the First and Second Parts. – Routledge, 2017].

---