Файл: Система источников предпринимательского права.pdf

Наука предпринимательского права выделяет:

- метод обязательных предписаний. Суть метода сводится к установлению посредством императивных норм требований к осуществлению предпринимательской деятельности, права и обязанности ее участников;

- метод автономных решений (метод согласования), при котором с помощью диспозитивных норм регулируются отношения равноправных хозяйствующих субъектов.^[8]

- метод автономных решений состоит из двух компонентов: метода согласования и метода разрешения.^[9]

- метод рекомендаций, в соответствии с которым одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенную модель поведения, которая может быть принята либо отвергнута.

Известно, что система предпринимательского права основана на сочетании диспозитивных и императивных способов влияния на стороны общественных отношений, или, другими словами, равенства и подчинения.

В литературе выделяют несколько методов правового регулирования: обязательных предписаний; автономных решений (метод согласования и метода разрешения); рекомендаций.

Как правило вся система правового регулирования предпринимательской основана на следующих положениях:

1) принцип свободы предпринимательской деятельности и договора^[10];

2) защиты и признания многообразия форм собственности;

3) принцип свободного перемещения объектов предпринимательской деятельности; ^[11]

4) принцип поддержания конкуренции и недопущение деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию;

5)принцип законности и государственного регулирования предпринимательской деятельности; недопустимости произвольного вмешательства в частные дела.

Предпринимательская деятельность обладает рядом признаков, в соответствии с которыми, позволяет себя классифицировать:

1. В первую очередь, для осуществления предпринимательской деятельности, требуется регистрация лица в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в Федеральной налоговой службе. Самостоятельность. «В первую очередь он означает относительную независимость предпринимателя от иных органов, организаций и частных лиц. Граждане и их объединения сами инициируют предпринимательскую деятельность и самостоятельно осуществляют ее. Предприниматель свободен в выборе предмета предпринимательской деятельности, а также средств для его эффективного осуществления»^[12].

2. Деятельность полностью ложится на плечи лица, то есть носит самостоятельный характер. Прежде всего, систематическое извлечение прибыли не стоит путать с постоянным извлечением прибыли. «Первое означает неоднократное повторение чего-то, второе – не прекращающуюся во времени деятельность»^[13]. Данный признак вызывает определенные сложности, прежде всего у практических работников. В этой связи законодателем выработаны рекомендации по установлению следующих фактов, свидетельствующих о ведении предпринимательской деятельности: ^[14]

- изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации;

- хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок;

- взаимосвязанность всех совершаемых гражданином в определенный период времени сделок;

- устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами.^[15]

3. Целью деятельности является систематическое извлечение прибыли путем пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.^[16] Данный признак является обязательным, так как извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности. В этой связи, интересное суждение высказано Верховным Судом РФ о том, что «извлечение прибыли – цель предпринимательской деятельности, а не ее обязательный результат». То есть, для квалификации деятельности как предпринимательской совершенно необязательно, чтобы эта деятельность приносила положительные результаты.

Кроме того, некоммерческие организации также могут заниматься «предпринимательской деятельностью». Однако при этом они не занимаются извлечением прибыли, вместо этого они осуществляют деятельность, приносящую доход. Данное положение представляется оправданным, так как в коммерческих организациях прибыль распределяется между участниками, а в некоммерческих организациях это исключено, приобретенное имущество может быть использовано лишь для достижения уставных целей. Кроме того, коммерческие организации создаются с целью извлечения прибыли, некоммерческие – создаются с иной целью, указанной в уставе. Поэтому представляется правильным употребление для некоммерческих организаций не термина «предпринимательская деятельность», а термина «деятельность, приносящая доход». Подобную позицию можно встретить в ряде работ ученых-цивилистов.^[17]

Учреждения и органы УИС также могут осуществлять деятельность приносящую доход. В зависимости от организационно-правовой формы, в которой создаются учреждения УИС (их две – казенные учреждения и унитарные предприятия), можно говорить об извлечении прибыли или осуществлении деятельности, приносящей доход.

Риск. Правовая природа данного признака вызывает определенные сложности в науке. Так, например, Н. С. Малеин определял риск как вероятность наступления или ненаступления отрицательных имущественных последствий.^[18]

В. А. Ойгензихт полагал, что риск это «детерминированный выбор деятельности, не исключающей достижения нежелаемого результата и осуществляемой при сознательном допущении случайного результата и возможности связанного с этим возникновения отрицательных последствий».^[19]Как видно из данного высказывания, автор является сторонником определения риска как субъективной категории.

Представляется правильным полагать, что риск является как объективной, так и субъективной категорией. Риск – это не только объективная вероятность наступления тех или иных событий, но и еще оценка субъектом своих возможностей для достижения определенного результата.

Представляется, что риск в предпринимательской деятельности связан с недостижением положительного результата в процессе извлечения прибыли. Причем данный риск состоит из множества рисков связанных с наступлением различных негативных событий, в результате которых может произойти недостижение положительного результата. Примером таких событий могут являться: неудачные инвестиции, неисполнение контрагентами обязательств, нерентабельность производства, уничтожение имущества в результате действия непреодолимой силы.

Предпринимательская деятельность весьма специфична. Приведем пример. Согласно п. 3 ст. 401 Гражданского кодекса РФ предприниматели несут ответственность независимо от вины. Кроме того, аспекты осуществления предпринимательской деятельности в отношении частной собственности предпринимателей регулируются нормами гражданского правом.

Деятельность, направленная на получение прибыли может быть подвергнута обязательному лицензированию - получению специальных документов. Они дают компании или индивидуальным предпринимателям (ИП) право на получение прибыли с такой законно.

Сейчас к таким видам относятся следующие:^[20]

1) использования атомной энергии;

2) производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции;

3) деятельности, связанной с защитой государственной тайны;

4) деятельности кредитных организаций;

5) деятельность по проведению организованных торгов;^[21]

6) видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг;

7) деятельности акционерных инвестиционных фондов, деятельности по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами, негосударственными пенсионными фондами (любая деятельность самих ПИФ и НПФ);^[22]

10) клиринговой деятельности;

11) страховой деятельности;

12) космической деятельности;^[23]

13) репозитарной деятельности;^[24]

14) энергосбытовой деятельности.^[25]

Любая лицензия «живет» минимум чем пять лет (иногда и бессрочно), после чего может быть продлен по заявлению лицензиата.

1.3.       Отрасли права, регулирующие предпринимательскую деятельность.

Вся предпринимательская деятельность регулируется гражданским правом. Деятельность предпринимателей является более широким понятием и регулируется разными отраслями права как публичными, так и частными.

-         Конституционное право устанавливает конституционные основы осуществления предпринимательской деятельности в Российской Федерации;

-         административное право регулирует вопросы регистрации субъектов предпринимательской деятельности, вопросы лицензирования, ответственности за административные нарушения и др.;

-         финансовое право регулирует особенности налогообложения субъектов предпринимательской деятельности и др.;

-         уголовное право устанавливает уголовную ответственность за преступления в сфере осуществления предпринимательской деятельности;

-         арбитражное процессуальное право регулирует особенности рассмотрения и разрешения дел с участием предпринимателей;

-         другие отрасли права (трудовое, семейное, гражданское процессуальное и др.).

Гражданское право регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Глава 2 «Российское законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность»

2.1. Источники правового регулирования предпринимательской деятельности

В юридической науке под источником права понимают внешнюю форму выражения правила, способ его фиксации и объективизации. Источниками предпринимательского права признаются нормы, регулирующие общественные отношения в сфере предпринимательства.^[26]

Практически все источники могут быть классифицированы по юриической силе, т.е. по их месту в иерархии правовых норм. В вертикальной отражаются следующие источники: общепризнанные принципы и принципы международного права, международные договоры- Конституция - федеральные конституционные законы – федеральные законы – подзаконные акты.^[27]Первым и главным нормативно-правовым актом в любой стране , естесственно, является Конституция.

Все источники, касающиеся правового регулирования предпринимательской деятельности в РФ, источники предпринимательского права, принято делить на три обширные группы (рис.2.1).

Источник права — это внешняя форма выражения нормы права, через которую ее нормативное содержание получает формальную определенность и общеобязательность. Выделяют следующие источники права: правовой обычай, нормативно-правовой акт, нормативный договор, юридический (судебный) прецедент, референдум и правосознание.