Файл: Правовые основы организации нотариата (Понятие нотариата, правовые принципы нотариальной деятельности).pdf

Главная обязанность нотариуса - это «правовое обслуживание населения». Такие публичные услуги означают юридически и социально значимые действия в интересах общества, государства и граждан, причем основополагающее значение здесь имеет не столько субъект, оказывающий публичные услуги, сколько то, что они собой представляют и в чьих интересах оказываются. Исходя из этого, основной обязанностью нотариуса является оказание публичных юридических услуг в интересах не только клиентов, но также общества и государства[9].

Нотариус несет обязанность активного действия, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов правоотношений. Практика, при которой нотариусы отказываются вступать в юридический спор и предпочитают договариваться с противоположной стороной в целях поиска компромисса, заслуживает критики с точки зрения режима законности. Но в то же время, нотариус несет обязанность предупреждения правовых конфликтов в рамках действующего законодательства. Будучи представителем публичной власти, беспристрастным свидетелем и советчиком сторон, он идеально подходит для этой роли по урегулированию договорных отношений без участия суда[5].

Нотариус должен оформлять нотариальные документы с максимальной точностью, полнотой, ясностью и убедительностью, опираясь на методы стандартизованности и краткости изложения правовой информации. Эти принципы являются конституционными по своему юридическому смыслу. К обязанности нотариуса относится обеспечение надежности документов и иных актов, находящихся в гражданском обороте. При удостоверении сделок нотариус несет обязанность контролировать правильность волеизъявления сторон и соответствие сделки их подлинной воле. Немаловажна обязанность нотариуса поддерживать свой профессиональный уровень и профессиональную репутацию. Нотариус должен быть беспристрастным в своей деятельности и несет обязанность оказывать правовую помощь в равной мере всем лицам, обратившимся к нему. Нотариус должен быть советником и доверенным лицом своих клиентов. Он обязан обеспечивать сохранение различных видов охраняемой законом тайны на основе корпоративной политики комплексной информационной безопасности. Нотариус несет обязанность охранять законность, обеспечивать правовую защищенность составляемых и удостоверяемых им актов, что в конечном итоге придает этим актам дополнительные гарантии как предъявляемому доказательству на основе презумпции его достоверности. Нотариально заверенная сделка должна быть прочной гарантией ее законности. Нотариус несет обязанность формировать представления граждан о правовой системе страны, которые должны быть адекватными сложившимся реалиям правовой культуры, состоянию законодательства и правоприменительной практики. Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности. Ответственность является социальным свойством любого общественного организма и выступает в качестве признака его социальной организации. Ответственность нотариуса является существенным признаком нотариальной деятельности при общей тенденции роста корпоративной и социальной ответственности нотариусов..[9]

Нотариус несет не только юридическую ответственность перед государством за выполнение возложенных на него публичных полномочий, но и нравственную ответственность за свои действия перед обществом и гражданами. Однако при такой логической конструкции возникает опасность разграничения юридической и нравственной ответственности нотариуса не по критерию характера совершенного деликта, а исходя из субъектного состава отношений. В действительности, юридическая и нравственная ответственность нотариуса не находятся в прямой зависимости от того, перед какими лицами такая ответственность наступает, на что обращалось внимание в юридической литературе. Так, по справедливому утверждению В.С. Нерсесянца, «отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и само сознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах». Ключевое значение здесь имеет юридический и, соответственно, внеправовой характер деяния[6].

3.2. Информирование общественности в сфере нотариальной деятельности в России и за рубежом

Действующего законодательства анализ показывает, что многие права и обязанности нотариуса четко не зафиксированы в законе, что дает основания для произвольной правоприменительной практики, нарушению прав и законных интересов участников нотариальных правоотношений, избыточным дискреционным полномочиям органов юстиции. В законодательстве следует предусматривать при этом не только перечень прав и нотариуса обязанностей, но и указывать условия их реализации. Так, например, в законодательстве российском весьма неопределенным образом сформулированы обязанности и права нотариуса в сфере информирования общественности о деятельности нотариальной. законодательство французское о нотариате и правоприменительная практика Франции предполагают критерии следующие для оценки законности информирования общественности о нотариусе: cela ne devrait se limiter qu'aux informations nécessaires et utiles au public; il ne devrait pas y avoir de louange au mérite personnel du notaire et de désapprobation de ses collègues; le notaire ne devrait pas avoir l'intention préméditée de faire de la publicité personnelle- сказанное должно ограничиваться только информацией, необходимой и полезной для общественности; не должно иметь место восхваление личных заслуг нотариуса и уничижение его коллег; нотариус не должен иметь заранее обдуманный умысел сделать личную рекламу. закон в Италии подробно регламентирует формы и способы информирования клиентов: nessun esterni segni, oltre consentita dalla legge piastra in metallo, senza aggiunte di biglietti da visita e documenti, anche rispetto a quello consentito dalla legge enumerazione титулов - никаких внешних знаков, кроме разрешенной законом металлической таблички, никаких добавлений в визитных карточках и документах, кроме допускаемого законом перечисления титулов.[10]Соответствующие критерии указать целесообразно и в законодательстве отечественном. Следует согласиться с предложением о наделении нотариуса правом на самостоятельный сбор и личную проверку документов, необходимых для совершения нотариального действия. В соответствии со ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате (далее - Основы о нотариате) нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Закрепление функций нотариата правозащитных, помноженное на предоставление права осуществления нотариальных действий от имени государства, предполагает наличие особого статуса у нотариусов. На это, в частности, обращено внимание в Постановлении Конституционного Суда РФ от 19 мая 1998 г. "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" [8]: "Осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов и обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за их деятельностью, включая деятельность нотариусов, занимающихся частной практикой и в качестве таковых принадлежащих к лицам свободной профессии". Приведенные положения позволяют формулировать принцип публичности системы нотариата [9]. В свою очередь, данный принцип отражается на статусе самого нотариуса, и в первую очередь на объеме определенных ограничений его общего правового статуса. В этом происходит взаимное "переплетение" целого ряда принципов: законность, публичность, независимость, беспристрастность и др. В своей деятельности нотариус должен исходить именно из требований российского законодательства быть свободным от конъюнктурных личных соображений и заинтересованности. Статья 6 Основ о нотариате направлена на формирование института ограничений в деятельности нотариуса. Так, нотариус не вправе, заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, оказывать посреднические услуги при заключении договоров. В то же время зарубежная практика свидетельствует, что помимо вышеназванных ограничений активно используется запрет на рекламу нотариальных услуг. Логика большинства законодателей понятна: публичная деятельность в рекламе - механизме продвижения услуг рыночного характера - не нуждается. Ведь не приходит в голову рекламировать суд или органы внутренних дел. Конкуренция в системе государственных правоохранительных органов если и существует, то она не имеет своего товарно-денежного эквивалента. Поэтому нигде нельзя встретить объявление: "Мировой судья. Сужу недорого. Цены ниже рыночных". Таковое возможно только на уровне рубрики "Юристы шутят". Ограничение свободы слова обоснованным выглядит для нотариуса, поскольку сдержанность в его отношениях с обществом должна определяться особым характером его профессиональной деятельности. Основы о нотариате в ст. 1 содержат общее указание, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В то же время общего запрета на рекламу нотариальных услуг российское законодательство не содержит. К сожалению, следует отметить, что сама тема практически не поднимается и в научных кругах. Максимум указывается, что запрет рекламы - один из элементов этики в зарубежном нотариате. Рассмотрим, как устанавливается связь рекламы и нотариата в различных правовых актах зарубежных стран. Так, Закон Кыргызской Республики от 30 мая 1998 г. N 70 "О нотариате", Закон Республики Молдова от 8 ноября 2002 г. N 1453-XV "О нотариате", Закон Республики Беларусь от 18 июля 2004 г. N 305-З "О нотариате и нотариальной деятельности", Закон Республики Казахстан от 14 июля 1997 г. N 155 "О нотариате", как и российские Основы о нотариате, умалчивают о рекламе нотариальных услуг. Аналогичен Закон Республики Таджикистан "О государственном нотариате". В последнем случае необходимость в правовом регулировании отсутствует, так как речь идет только о государственном нотариате на территории страны. Закон Латвийской Республики от 1 июня 1993 г. "О нотариате" идет по другому пути: "243. Labajā piedāvāt нотариальную un juridisko palīdzību vada lietu zemesgrāmatu nodaļās, kā arī reklamēt šādu palīdzību ir tikai un vienīgi zvērināti notāri Latvijā- правом предлагать нотариальную и юридическую помощь в ведении дел в отделениях земельной книги, а также рекламировать подобную помощь обладают исключительно присяжные нотариусы Латвии". В ст. 12 Закона Республики Эстонии (принят 6 декабря 2000 г.) устанавливается ограничение в отношении служебной деятельности нотариуса: "Notarile keelatud tegelda саморекламой ja reklaamida oma varaliste tegevus. Kui reklaami ei loeta sõnum üldine teave notari nime, tööaja ja aadressi ning sidevahendite numbrid notariaalset büroo "-Нотариусу запрещено заниматься саморекламой и рекламировать свою служебную деятельность. В качестве рекламы не рассматривается сообщение для всеобщего сведения имени нотариуса, времени работы и адреса, а также номеров средств связи нотариального бюро". Параграф 29 Закона Германии от 24 февраля 1961 г. "О нотариате" также категоричен: "Der Notar ist verpflichtet, jede kommerzielle Aktion zu verzichten, insbesondere Werbung, die dem öffentlichen Status des Notars widerspricht" - Нотариус обязан воздерживаться от любых коммерческих действий, в особенности рекламы, противоречащей публичному статусу должности нотариуса" [11]. Как видно, традиционно западноевропейская система запрещает личную рекламу нотариусу (как и адвокату), отграничивая от нее информирование об оказываемых услугах. По этому пути идет Этический кодекс нотариусов Европы (принят Конференцией нотариатов Европейского сообщества 4 февраля 1995 г.): индивидуальная реклама запрещается, за исключением случаев совершения действий, выходящих за национальные границы, если при этом нормами участвующих национальных правовых систем такая реклама разрешена. Коллективная реклама, напротив, разрешена. Проводить ее могут все нотариальные организации, начиная от нотариальных организаций высшего уровня и заканчивая региональными или местными объединениями. Должно лишь выполняться одно обязательное условие: такая реклама должна служить целям информирования потребителей [12], [Таблица№4]. Обобщая европейский опыт, нельзя не упомянуть решение Европейского суда по правам человека от 24 февраля 1994 г. по делу Касадо Кока против Испании. Суть дела такова, что Касадо Кока, будучи адвокатом, неоднократно помещал в газетах (в рубрике "Различная реклама") объявления, в которых только сообщались его личные данные, после чего следовали слово "адвокат", адрес и телефонный номер конторы <12>. За это ему было вынесено серьезное предупреждение. Касадо Кока прошел все судебные инстанции (включая Верховный Суд и Конституционный Суд Испании). Данное дело вызывает интерес по ряду причин. Так, Суд постановил, что распространение коммерческой информации подпадает под действие ст. 10 Европейской конвенции от 4 ноября 1950 г. о защите прав человека и основных свобод (ЕКПЧ). Пункт 1 резолютивной части устанавливает: "...статья 10 подлежит применению в настоящем деле". Часть 1 ст. 10 ЕКПЧ предусматривает: "Everyone has the right to Express his or her opinion freely. This right includes freedom to hold opinions and to receive and impart information and ideas without interference from public authorities and regardless of frontiers. This article shall not prevent States from licensing broadcasting, television or digital enterprises." Part 2 contains a number of restrictions on the exercise of this right, allowing some discretion on the part of the state in the matter of proper state regulation: " -Каждый имеет право свободно выражать свое мнение. Это право включает свободу придерживаться своего мнения и свободу получать и распространять информацию и идеи без какого-либо вмешательства со стороны публичных властей и независимо от государственных границ. Настоящая статья не препятствует государствам осуществлять лицензирование радиовещательных, телевизионных или кинематографических предприятий. Часть 2 содержит ряд ограничений на осуществление данного права, допуская определенное усмотрение со стороны государства в вопросе надлежащего государственного регулирования: "Осуществление этих свобод, налагающее обязанности и ответственность, может быть сопряжено с определенными формальностями, условиями, ограничениями или санкциями, которые предусмотрены законом и необходимы в демократическом обществе в интересах национальной безопасности, территориальной целостности или общественного порядка, в целях предотвращения беспорядков или преступлений, для охраны здоровья и нравственности, защиты репутации или прав других лиц, предотвращения разглашения информации, полученной конфиденциально, или обеспечения авторитета и беспристрастности правосудия". Исходя из содержания ч. 2 ст. 10 ЕКПЧ необходимо оценить допустимость введения запрета на рекламу адвокатских услуг, применив впоследствии данные выводы к рекламе нотариальных услуг[13].

Заключение

Институт нотариата есть орган, представляющий собой, правосудия предупредительного, концепция в соответствии с которой наряду с судебным разбирательством, осуществляемым после совершения неких действий, деятельность осуществляется по предотвращению совершения нелегальных действий добросовестными субъектами и предупреждающего обращение граждан в суд в случаях, когда для возникновения или реализации бесспорного субъективного права необходимо публичное волеизъявление компетентного органа, официальное признание и подтверждение им этого права. Услуги нотариальные собой представляют общезначимую направленностью и имеют круг субъектов огромный, прибегающих к эффективной в прямом смысле слова помощи нотариальной юридической. Нотариус - одновременно представитель общества гражданского и носитель публично-правовых полномочий. Уникальность института нотариата заключается в том, что он обладает дуалистической природой, однако где существует два начала несводимые друг к другу или даже противоположные, функционируя на границе частной и публичной сфер.

Но, как и в любой деятельности другой государственной или частной, существует ряд конституционно-правовых проблем правового регулирования нотариальной деятельности в системе защиты гражданских прав и охраняемых законом общественных интересов. К таким проблемам относятся: формальное отношение, соблюдать в нотариальной практике правило о необходимости выяснять сделкоспособность или дееспособность лиц, участвующих в сделке, при ее удостоверении. Также, очень проблемным аспектом работы нотариата российского является указание цены продажной объекта недвижимости в нотариально удостоверяемых договорах купли-продажи. Явлением нормальным среди российских нотариусов считается, когда в таком договоре указывается, что объект недвижимости продается за цену, оговоренную продавцом и покупателем. И как следствие, при оспаривании такой сделки, связанной с отчуждением недвижимого имущества, невозможность установить при рассмотрении дела в суде, какую же сумму на самом деле продавец получил от покупателя за проданное ему имущество (дом, квартиру, комнату и т.д.).

Однако также из самых крупных проблем современного общества - это противоречивость и неоднозначность правовой базы нотариата. Согласно ст. 163 ГК РФ нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, наличие у каждой из сторон право совершать такое нотариальное действие, в порядке установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности, существо нотариата сведено к проставлению печати, подписи нотариуса на документах. С введением новых форм защиты гражданско - правовых отношений и исключением нотариата из этой области увеличилось до огромных размеров и количество споров, рассматриваемых российскими судами. Все это приводит к выводу о нецелесообразности исключения института нотариата из гражданского оборота и необходимости восстановления подлинного статуса и функций нотариата и, соответственно, усилению с помощью нотариата регулятивных функций государства и общества в имущественных отношениях.

Отсюда следует вывод о том, что необходимо совершенствование законодательной базы, как в российской федерации, так и за рубежом. Совершенствование деятельности нотариата в качестве института предупредительного правосудия положительным образом скажется на качестве обеспечения и защиты прав граждан, а также будет способствовать эффективной работе системы правоохранительных органов в целом и прежде всего судов.

В целях совершенствования деятельности в предупреждении правовых конфликтов нотариусу необходимо:

а) закрепить обязательно законодательно необходимость ведения нотариусом протоколов по процедуре совершения отдельных видов нотариальных действий;

б) нотариусу обязаны предоставить полномочия по удостоверению односторонних заявлений или двухсторонних соглашений сторон гражданско-правового спора, находящегося на рассмотрении суда, по отдельным процессуальным вопросам;

в) нотариусу необходимо расписать в правилах профессиональной деятельности, как следует поступать, когда к ним для удостоверения сделок обращаются лица, в отношении которых не выносились судебные решения о признании их ограниченно дееспособными или недееспособными, хотя при определенной общественной заботе об этих людях такие решения были бы непременно вынесены.

Список использованных источников

Библиография:

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (ред. от 30.12.2008 г.) // Рос. газ. - 1993. - 25 дек.- 28-29с.

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993.26 -29с.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013г. №302-ФЗ) / Росс.газ. – 2001г. - №233. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2001. - №49.- 4552с.

4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г. №195-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013 г.) / Росс.газ. – 2001г. - №256. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2002. - №1. -1-2с.

5. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012. – 12-23 с.

6. Григорьева Л. Когда работают нотариусы, суды отдыхают. / Григорьева Л. // Адвокат. - 2013. - №1. - 23-28с.

7. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. – 6-17 с.

8. Собрание законодательства Российской Федерации 1998, № 22- 2491с.

9.Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право. Москва,2006.-91-98с.

10. Ди Канью В. Общие принципы организации свободного нотариата и его отношения с государственными органами//Нотариальный вестник. 1997.№ 3-12с.

11.Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. Москва, 2001-160с.

12. Шипель Х. Чтобы действовать по общему закону. Этический кодекс нотариусов Европы// Нотариальный вестник 1997.№5-13с.

13. Европейский суд по правам человека. Избранные решения: В 2м. Т1. Москва, 2000-832с.

Постраничная сноска:

1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 г. (ред. от 30.12.2008 г.) // Рос. газ. - 1993. - 25 дек. C.- 7,11

2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993. C.-15

3. Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. №146-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013г. №302-ФЗ) / Росс.газ. – 2001г. - №233. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2001. - №49. C.-11,21

4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г. №195-ФЗ (в ред. от 2 ноября 2013 г.) / Росс.газ. – 2001г. - №256. // Собрание законодательства Р.Ф. - 2002. - №1. С.-14

5. Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012. С.-7-9,11-12,16,20,33-34

6. Григорьева Л. Когда работают нотариусы, суды отдыхают. / Григорьева Л. // Адвокат. - 2013. - №1. С.-6,28,39

7. Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. С.-5,29

8. Собрание законодательства Российской Федерации 1998, № 22.С.-8,18,23

9.Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право. Москва,2006. С.-5-9,11-13,17,25.27,33-34

10. Ди Канью В. Общие принципы организации свободного нотариата и его отношения с государственными органами//Нотариальный вестник. 1997.№ 3. С.-30

11.Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. Москва, 2001.С.-33

12. Шипель Х. Чтобы действовать по общему закону. Этический кодекс нотариусов Европы// Нотариальный вестник 1997.№5. С.-33

13. Европейский суд по правам человека. Избранные решения: В 2м. Т1. Москва, 2000. С.-15,45

Приложения

Таблица № 1

Функции нотариата

«Таблица составлена по: Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993., Власов Ю.Н., Калинин В.В. Нотариат. / Власов Ю.Н., Калинин В.В. - М.: Юрайт Издат, 2012.»

Таблица № 2

Лица совершающие нотариальные действия

«Таблица составлена по: Денисова Е.Э. Нотариат в Российской Федерации. / Денисова Е.Э. - М.: ТК Велби, 2011. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. №4462-I (вред от 5 апреля 2013 г.) / Росс.газ. – 1993.»