Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Понимание сущности ценной бумаги).pdf
Добавлен: 30.03.2023
Просмотров: 73
Скачиваний: 1
Права по ордерной ценной бумаге принадлежат обозначенному в ней лицу, которое вправе как само осуществить их, так и назначить своим распоряжением (ордером, приказом) иное управомоченное лицо. Такая ценная бумага заранее содержит возможность дальнейшего отчуждения (оборота). Для легитимации по ордерной бумаге требуется удостоверение тождества ее держателя с лицом, обозначенным либо в ее тексте, либо в последней передаточной надписи (притом ряд таких передаточных надписей должен быть непрерывным). Права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на самой этой бумаге (обычно на ее обороте) специальной передаточной надписи - индоссамента (от итал. in dosso - на спине, на обороте). Классическим примером такой бумаги является переводной вексель (тратта).
Индоссамент отличается от обычной уступки (передачи) прав тем, что совершившее его лицо (индоссант) остается ответственным перед законным владельцем бумаги за осуществление выраженного в ней права и несет перед ним солидарную ответственность со всеми другими надписателями и лицом, первоначально выдавшим бумагу (п. 3 ст. 146, п. 1 ст. 147 ГК). Следовательно, наличие индоссаментов повышает уверенность владельца ордерной бумаги в получении исполнения по ней, поскольку увеличивает круг обязанных лиц, и потому делает обладание такой бумагой весьма привлекательным. Однако индоссант может освободиться от ответственности перед держателем бумаги, сделав в индоссаменте специальную оговорку «без оборота на меня» (или «не приказу»), освобождающую его от ответственности перед всеми последующими держателями, кроме своего контрагента-приобретателя (индоссата).
Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу (ордеру) которого должно производиться исполнение по бумаге, а также бланковыми, без указания лица, которому следует произвести исполнение, - в этом случае владелец бумаги может затем вписать указание на управомоченное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) ордерную бумагу новому владельцу, который, в свою очередь, вправе поступить с ней аналогичным образом. Это резко повышает оборотоспособность такой бумаги, сближая ее с предъявительскими бумагами (абз. 2 п. 3 ст. 146 ГК). Особой разновидностью ордера является препоручительный индоссамент, который не меняет управомоченное по бумаге лицо, а лишь содержит поручение иному лицу осуществить предусмотренные бумагой права (абз. 3 п. 3 ст. 146 ГК).
По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на:
денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);
товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство), и корпоративные, выражающие право на участие в делах компании (акции и их сертификаты).
Денежные бумаги обычно фиксируют обязательственные права требования, товарораспорядительные имеют вещно-правовое содержание, а корпоративные удостоверяют членские (корпоративные) права.
К названным группам ценных бумаг примыкают производные (дополнительные) ценные бумаги, которые закрепляют правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К ним обычно относят купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода. Купоны часто бывают предъявительскими, несмотря на то что основная бумага является именной или ордерной. В этом проявляется их самостоятельный характер как особой разновидности ценных бумаг. Производными ценными бумагами являются также депозитарные расписки, удостоверяющие право их держателей на конвертацию этих бумаг в установленный срок в ценные бумаги другого вида, и фондовые варранты (называемые у нас опционными свидетельствами), удостоверяющие право на покупку или продажу определенного количества ценных бумаг (акций или облигаций) в установленный срок по заранее оговоренной цене.
С точки зрения личности обязанных по ценной бумаге выделяют государственные и муниципальные бумаги, противопоставляемые частным бумагам юридических и физических лиц, в том числе корпоративным ценным бумагам (выпускаемым хозяйственными, главным образом акционерными, обществами). В нормальном имущественном обороте предполагается более высокая степень обеспеченности, надежности публичных бумаг (и соответственно более высокое доверие к ним со стороны управомоченных лиц).
Существует также деление ценных бумаг, основанное на их экономическом значении. С этой точки зрения выделяются торговые (денежные), товарораспорядительные (товарные) и инвестиционные ценные бумаги. Торговые бумаги призваны обслуживать кредитно-расчетные отношения (денежный оборот), т.е. торговлю деньгами. К ним относят, прежде всего, вексель и чек. Товарораспорядительные бумаги обслуживают оборот вещей (товаров). Это уже упоминавшиеся складские свидетельства, коносаменты и закладные.
Инвестиционные ценные бумаги призваны обслуживать фондовый рынок, будучи средством накопления доходов. Поэтому чаще их называют фондовыми. К ним относятся акции, облигации и производные от них бумаги. Фондовые ценные бумаги одного выпуска удостоверяют равные права держателей и эмитируются (выпускаются) в массовом порядке специально определенными эмитентами (обычно соответствующими компаниями или публично-правовыми образованиями в лице их финансовых органов) для обращения на организованном, прежде всего биржевом, фондовом рынке. Эти черты составляют специфику фондовых бумаг. В нашем законодательстве они получили теперь наименование эмиссионных ценных бумаг (см. ст. 1 и 2 Закона о рынке ценных бумаг), призванное подчеркнуть массовый (серийный) характер их выпуска.
2.3. Проблема бездокументарной концепции понимания ценных бумаг
Бездокументарная концепция понимания ценных бумаг, рассматриваемая на уровне позитивного права, не исчерпывается проявлением в Законе. Еще более значительно она дает себя знать в огромном массиве нормативных правовых актов, издаваемых Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг России (ФКЦБ России). Несмотря на то, что все эти акты определяют правовой режим лишь части размещаемых на территории России ценных бумаг - эмиссионных (инвестиционных), значение их в деле формирования правопонимания ценных бумаг чрезвычайно велико. Именно в этой сфере отечественной юриспруденции происходит стремительное развитие правовой мысли, что особенно проявляется в создании большего числа новых правовых конструкций.
Наконец, на уровне фактического правопорядка также наблюдается превалирование бездокументарного подхода. Увеличивается число правоотношений, возникающих по поводу эмиссионных ценных бумаг, особенно акций в бездокументарной форме. Достаточно обратиться к системе раскрытия информации об эмитентах, поддерживаемой ФКЦБ России[18], чтобы убедиться, что большая часть размещенных эмиссионных ценных бумаг относится к бездокументарным. Актуальность утверждения Е.А. Крашенинникова, что предъявительские ценные бумаги - самый распространенный и излюбленный предпринимателями вид ценных бумаг[19], сегодня утрачивается. Отечественный гражданский оборот все больше обращается к именным ценным бумагам, и только благодаря развитию вексельного оборота - к ордерным, но не предъявительским. Там, где есть именные бумаги, появляется возможность учета прав на них в реестре (книгах обязанного лица), а потому открывается путь для бездокументарных ценных бумаг.
Правовой режим таких бумаг позволяет совершать недобросовестные действия, так как невозможно вручение вещи, как это имеет место в случае с документарными ценными бумагами и другими вещами. Так, располагая выпиской из реестра на известную дату, владелец ценных бумаг может в один день продать их нескольким лицам, получив денежные средства. Договоренность крупных акционеров с реестродержателем позволяет недобросовестным лицам перекупать акции у продавцов по более выгодной цене и оформлять операции в реестре раньше других приобретателей, а также совершать многие другие нарушения.
Известно, что право как нормативная система характеризуется известным консерватизмом, однако если степень такого консерватизма чрезвычайно велика, право перестает быть эффективным. Гражданское право обслуживает, в конечном счете, потребности гражданского оборота, а он, хотят того или нет, востребовал к жизни бездокументарные ценные бумаги.
Еще на заре нынешнего столетия известный русский цивилист И.А. Покровский при определении основных тенденций развития гражданского права выдвинул тезис о все большем овеществлении прав, особенно обязательственных прав[20]. Континентальные правовые системы еще с конца XIX в. взяли курс на постепенное установление вещных прав на права[21]. Гражданский оборот также ответил встречным движением: права стали рассматриваться объектами двусторонних сделок, которые оборотоспособны сами по себе. Доктринальные предсказания проявляются и в современном гражданском законодательстве. Дарение, которое традиционно имело своим предметом вещи или иные материальные блага, в ныне действующем ГК РФ (п. 1 ст. 572) возможно как дарение прав. Примечательно также, что ГК РФ в числе объектов гражданских прав в ст. 128 называет имущественные права. Не случайно уже авторитетнейшие цивилисты, правда, пока весьма осторожно, заговорили об установлении прав на права в отечественном правопорядке[22]. Таким образом, законодатель на уровне общих положений сделал первый робкий шаг по признанию прав на права, тем самым допуская оборотоспособность прав без какого-либо субстрата вне рамок обязательственного права. Однако непоследовательность и незавершенность этой научной идеи привели к той неразберихе, которая имеется на сегодняшний день.
В настоящее время мы являемся свидетелями наиболее яркого проявления отмеченной тенденции в институте ценных бумаг. Ценные бумаги, возникнув как единство материального (документ) и нематериального (субъективные права) элемента[23], тяготятся своим субстратом. Документом ценные бумаги были лишь потому, что иначе права не могли так удобно и безопасно обращаться. Однако в эру, когда права входят в оборот только как права, без материальной оболочки, формальный, документарный момент утрачивает свое значение.
Здесь необходимо очень тонкое понимание рассматриваемого явления. Факт существования бездокументарных ценных бумаг есть одно из следствий признания прав оборотоспособными, иначе они бы просто не вписывались в правовую традицию, то есть они могут получить признание правом лишь при определенном уровне развития правовой системы. Однако бездокументарные ценные бумаги не являются правом (совокупностью прав), как иногда ошибочно полагают. И когда бездокументарная ценная бумага лишается материальной оболочки (собственно бумаги), у нее остается идеальная оболочка - то, что мыслится как ценная бумага. Если допустить, что бездокументарная ценная бумага есть совокупность прав (иногда об этом говорят даже представители бездокументарной концепции[24]), то из этого вытекает один существенный вывод: при передаче такой ценной бумаги к приобретателю должны перейти права в том же объеме, в котором они наличествовали у отчуждателя. Причем речь идет не о передаче по цессии (которая в таком случае неприменима), а о передаче как имущества, вещи. А чтобы установить вещно - правовой титул на такую совокупность прав, каждый раз пришлось бы ее ограничивать, делать предметной. Вместе с тем, однажды определив набор прав, собственник бездокументарной ценной бумаги (особенно это характерно для акций) не мог бы осуществлять в будущем многие субъективные права, о возможности, существования которых ни отчуждатель, ни приобретатель не подозревали в момент совершения сделки. Однако наличие идеальной оболочки, в том числе и в бездокументарной ценной бумаге, позволяет устанавливать вещные права на нее и передавать ее безо всяких опасений, что к приобретателю не перейдут какие-либо права.
Термин «ценная бумага» Е.А. Суханов удачно сравнивает с «интеллектуальной собственностью»[25], хотя любому юристу понятно, что о собственности в общеупотребительном смысле здесь нет и речи. Аналогично и с ценными бумагами: отсутствие ее становится скорее правилом, чем исключением, тем не менее, объект права продолжают именовать ценной бумагой.
Процесс исторического изменения содержания понятия характерен для многих общественных наук. Обстоятельно это гносеологическое явление было изучено Карлом Манхеймом, который ввел в научный оборот категорию социологии знания[26], предполагающую рассмотрение каждого понятия в конкретно - историческом контексте.
Понятие, смысловое содержание любого явления подвижно. Феномен ценной бумаги является сравнительно новым для частного права, он не известен римскому праву, зачатки его мы находим лишь в Средневековье[27]. Реальное развитие он получает лишь в XVIII - XIX вв., а доктринальное обоснование - на рубеже XIX - XX веков. Следовательно, сложно говорить о правовой традиции, глубоком укоренении этого института, как его понимали немецкие цивилисты. Раз меняется явление, трансформируется и его понятие, а потому юристам необходимо вести поиск нового понятия.
Ценная бумага изначально была юридико - техническим инструментом, вводилась в оборот в утилитаристских целях, чтобы облегчить и легализовать обращение заключенных в ней прав. Кроме того, предъявительские ценные бумаги в истории права явились инструментом по превращению обязательств из чисто личных, каковыми они были первоначально в римском праве, в обязательства с легко изменяемым субъективным составом[28]. Существенным в ценной бумаге всегда была ее функция, а не что-то иное. Нынешняя ситуация есть логическое завершение развития института ценных бумаг, когда функция реализуется максимально.
Одной из первых на уровне законодательства бездокументарные ценные бумаги закрепила правовая система Франции, поскольку именно там Законом о финансах 1982 г. был предусмотрен принцип дематериализации ценных бумаг[29]. И хотя он касался лишь отдельных видов инвестиционных ценных бумаг[30], это явилось знаковым событием для нынешнего процесса развития института ценных бумаг в целом.
Как следствие тенденции дематериализации ценных бумаг происходит расшатывание классического ее определения, утрата в качестве одного из главных признаков - свойства презентации[31]. Понятно, если нет документа, то и нечего предъявлять для осуществления прав. Если ценная бумага традиционно понималась как документ, предъявление которого необходимо для осуществления, выраженного в нем субъективного права[32], то при устранении из понятия указания на документ и свойства презентации остается одно субъективное право, которое в таком случае формально ничем не отличается от иных субъективных прав. Для того чтобы сделать понятие ценной бумаги содержательным, необходимо ввести указание на регистр, в котором происходит учет прав на такую ценную бумагу. Следовательно, с позиций бездокументарной концепции ценную бумагу можно определить как нераздельную целостность субъективных прав, учет, обращение и реализация которых возможны при посредстве совершения особых операций в реестре (регистре, книгах, депозитарии). В приведенном определении акцент делается на целостность прав (идеальную оболочку), а не на их совокупность, поскольку целое несводимо к простой сумме частей, его составляющих. При этом такая совокупная целостность является неделимой, а права, ее составляющие, не требуют своего определения (обособления) для существования ценной бумаги.