Файл: Теория происхождения права (Основные пути возникновения права).pdf

Суть естественной теории состоит в том, что все, что есть, и существующее вытекает из Бога, и человек, как творение воли Бога, является носителем естественного закона. Таким образом, естественное право рассматривается как набор абстрактных принципов - свободы, справедливости, выполнения заключенных соглашений, уважения к властям, общего блага и т.д, которые предопределены волей Бога и воплощены волей Бога.

Тем не менее, например, сторонники договорной теории права считали, что люди изначально были в естественном состоянии, где все они были равны и свободны, имели собственность и находились в состоянии мира и безопасности. Естественное право, по их мнению, присуще человеку с рождения. Закон природы, утверждал Дж. Локк, предписывает мир и безопасность.

Однако любой закон нуждается в гарантиях. Люди отказались от права самостоятельно обеспечивать свои естественные права. Они согласились создать государство с правом издавать санкционированные законы. Природные права переводятся в соответствии с законодательством и обеспечиваются наказанием нарушителей закона в той мере, в которой это может предотвратить нарушение естественных прав.

Герменевтическое направление теории естествознания (от греческого слова «герменевтика» - я объясняю, то есть искусство интерпретации текста) исходило из недопустимости пропасти и противопоставления естественного и позитивного права. Сторонники герменевтического подхода к возникновению сущности права считают, что естественное право развивается исторически и выступает как высшая справедливость для каждого конкретного периода развития общества [23, с. 128].

Закон есть соответствие должного и существующего, их полное совпадение. Текст юридического закона должен «вписываться» в реальное положение вещей. Главное при таком подходе - не верховенство закона, а правовые отношения между людьми, правовые решения, правовые действия и правовое поведение людей. Судьи, другие должностные лица, принимая как бы юридическое решение, приспосабливаются к той сущности, по которой создается конкретный исторический закон.

Экзистенциалистская теория исходит из противостояния обычного отчужденного существа и глубокого живого существования, воплощенного в существовании человека. Право черпает силу именно в способе человеческого существования, хотя оно внешне воплощено в замороженных искусственных формах.

Следовательно, позитивное право является вторичным и, следовательно, необязательным. Представитель этой теории, немецкий ученый М. Хайдеггер, считал, что правоотношения, правовые оценки возникают не из правовых установок государственной власти, а из способа существования (существования) судьи, правителя, администратора. Более того, содержание существования меняется со временем. Следовательно, естественное право не имеет постоянного содержания; каждая жизненная ситуация индивидуальна и уникальна. Правовая норма - это мертвая, механическая формация, в отличие от существования, которая определяет степень справедливости и действия людей.

Все вышеперечисленные области естественной теории права взаимосвязаны и дополняют друг друга.

В целом теория естественного права сыграла огромную роль в освобождении правового мышления от религиозных догм. Природный закон появился как некий идеальный закон, обусловленный природой человека, которому необходимо следовать, хотя его трудно обнаружить в реальной истории человечества.

Итак, человек от рождения и от природы обладает неотъемлемыми естественными правами (правом на жизнь, свободой, равенством), которые нельзя отменить, изменить. Законы соответствуют нравственным заповедям людей и не могут существовать без них. Это основная идея этой теории.

2.4 Регулятивная теория происхождения права

Эта теория происхождения права распространена в азиатских странах и в евразийской России. Причина особой приверженности теории регулирования ученых этих стран заключается в том, что, когда они понимают вопрос о происхождении права, они опираются главным образом на условия, в которых находятся страны азиатского континента. Суровые климатические и географические условия в этой части планеты определили особую роль государства. С самого начала она была огромной и состояла из обеспечения порядка и стабильности, которые были чрезвычайно шаткими в таких сложных условиях [8, с. 23].

Согласно теории регулирования, возникает право устанавливать и поддерживать единый порядок для всей страны. Порядок - это сложное понятие, охватывающее многие сферы человеческой жизни, которое расширилось и стало чрезвычайно сложным в связи с переходом общества к производящей экономике.

Но возникает вопрос, какие вопросы общественной жизни стало необходимо регулировать с принятием верховенства закона?

На первом этапе развития человеческого общества, вероятно, требовалось упорядочить лишь небольшой круг вопросов с помощью правовых норм: распределение территории во время вынужденного переселения людей (заключение своего рода соглашения между племенами). установление правил экзогамии, запретов на инцест и т. д. Затем, по мере развития производства, становится необходимым регулировать не только порядок приобретения земельной собственности, но и сельскохозяйственное производство. Например, вассалы, помещики, по своим приказам устанавливали такие правила по отношению к крестьянам - нормы крепостного права. Так, в частности, существовало такое правило в отношении разделения труда - мужчины косят, собирают траву. Появились правила сотрудничества и взаимопомощи. Строительство крупных сооружений заставило фараона, князя, определить правила участия в них (всеобщее участие или суд).

Когда развитие производства перешло на новый уровень и обмен продуктами труда стал широко распространенным, тогда весы регулируются, устанавливаются денежные системы, устанавливаются справедливые цены на товары.

Одним словом, по мере необходимости, все сферы человеческой жизни (экономическая, политическая и социальная) все более плотно регулируются правовыми нормами. Это причина появления закона.

Следует отметить, что теория регулирования имеет много преимуществ. Во-первых, следует отметить, что это согласуется не только с историческими фактами, но и со всем ходом истории. И действительно, правовой потенциал накапливался постепенно и неуклонно увеличивался. Во-вторых, оценивая с точки зрения сегодняшнего дня процесс возникновения права, необходимо основывать свои оценки на некоторых объективных показателях. Это прежде всего письменные источники права. Действительно, в первых письменных источниках права преобладают нормы уголовного права, однако обобщение типичных незаконных ситуаций и наложение на них санкций также является регулированием, а не только превентивным. Кроме того, уже в этих источниках есть правила, регулирующие собственность, порядок заключения договоров, а также наследственные, семейные и другие нормы права.

Тем не менее, теория регулирования страдает от некоторого максимализма. В его подтексте можно увидеть следующий тезис: человек такое умное существо, что может делать все что угодно. Да, мы можем согласиться с тем, что многие вопросы общественной жизни были решены с помощью закона. Но, например, закон очень долгое время не мог «захватить» политику, то есть решить вопрос политического правления.

В течение тысячелетий тираны, деспоты и диктаторы «зависали» над людьми, уничтожая их в больших количествах, и только в современные времена с помощью закона отношения власти регулируются. Итак, регуляторные возможности права далеко не безграничны даже сегодня, и на начальном этапе развития общества они были гораздо скромнее [26, с. 19].

Я также хотел бы отметить, что право не является единственным средством регулирования. Помимо него жизнь людей регулируется и другими социальными нормами. Например, в древние времена основную регулирующую функцию выполняла таможня.

Правовые нормы регулировали такой небольшой перечень вопросов, общих для всех людей, что нельзя впадать в эйфорию по поводу регулирующих возможностей закона, хотя также не стоит их вообще отвергать или отбрасывать.

Вывод можно сделать следующим образом. Регулирующая теория - это забегающая вперед теория, которая приписывает закону такие свойства, которые он приобретает на более поздних этапах своего развития.

2.5 Историческая теория происхождения права

Основными представителями этого направления исследований мысли являются Г. Гюго, К. Савиньи, Г. Пухта, Н. М. Карамзин. Историческая теория возникла в первой половине 19-го века как противовес теории естественного права, из которой исходили демократические и революционные идеи, призывает к радикальным изменениям в политической и правовой системе, существовавшей со времен средневековья, и принятию законов, которые отвечают «требованиям ума», «природе человека» [10, с. 14].

Говоря о праве, создатели исторической школы права считали, что закон в обществе не сводится к совокупности предписаний, исходящих от государства. Право возникает стихийно и не обязано своим происхождением государству. Оно, как и язык, не установлено соглашением, не введено чьим-либо указанием, не дано Богом, но создано, постепенно формируется путем самостоятельного развития посредством спонтанного формирования стандартов общения, добровольно принимаемых людьми. Право - это, прежде всего, исторически сложившиеся правовые обычаи, которые вырастают из глубин национального сознания, из недр национального, национального духа. Что касается предписаний государства, они представляют собой позитивный закон, который вытекает из обычного права и может только помочь упорядочить его.

Представители исторической школы права пытались истолковать становление и жизнь правовых норм и институтов как определенный объективный ход вещей. Этот шаг делается невольно, приспосабливаясь к потребностям и требованиям времени, поэтому людям лучше не вмешиваться в него, идти в ногу со старым порядком и освящаться опытом столетних порядков.

К. Савиньи полагал, что с движением национального духа закон также стихийно развивается. Динамика закона сродни развитию организма от его зародыша. На первом этапе своего развития право предстает в форме обычаев, на втором оно становится предметом обработки имения ученых-юристов, не теряя, однако, связи со своим корнем - общим убеждением народа.

С точки зрения Г. Пухты, он бесцельно искусственно конструирует и в любое время предлагает людям ту или иную придуманную правовую систему. Созданный отдельно от самой истории жизни национального духа, он не может быть добавлен к обществу. У каждой нации свой дух, соответственно свое чувство справедливости. Поэтому нормы права одного народа не подойдут другим народам и народностям. Чтобы люди имели право, соответствующее им, необходимо раскрыть их дух, а это может быть достигнуто только путем исторических исследований. И чем глубже исследователь погружается в историю народа, тем точнее и полнее будут знания о национальном духе и процессах его развития.

Историческая школа права имеет несколько преимуществ. Одним из основных является правильный вывод о том, что право - это объективное явление, а не чье-то произвольное создание. Кроме того, утверждается, и с этим вполне можно согласиться с тем, что право является историческим явлением и развивается вместе с обществом и не стоит на месте, данное раз и навсегда [18, с. 69].

Однако историческая теория имеет свои недостатки.

Сторонники этой теории, утверждая, что закон вытекает из популярного духа, постулируют его неизменность. Но даже когда они допускают его развитие, они сами понимают развитие национального духа не как цепь качественных преобразований, а как простое хронологическое развитие его в историческом процессе.

Историческая теория гиперболизирует роль одной стороны общества: общественного сознания. Объективные факторы, такие как экономика, военные завоевания, климатические условия и катаклизмы, международное общение и заимствование опыта общественной жизни, недооцениваются. Кажется, что «национальный дух» все еще не дан сам по себе, но зависит от многих объективных причин, в частности, указанных выше.

Согласно этой теории, народный дух проявляется в обычаях. Но здесь возникает ряд проблем. Во-первых, все таможенные ярмарки. Трудно согласиться с этим, если вы посмотрите на обычай рабства или обычай войны в международном праве. Во-вторых, некоторые обычаи носят международный характер, например, коммерческие обычаи и как бы выходят за рамки национального (национального) духа.

Одним словом, историческая теория права порождает его критику. Но, несмотря на это, это следует признать крупным достижением в теоретической и правовой мысли при изучении происхождения права. Она оказала значительное влияние на становление историко-правовых наук, в которых решались проблемы протоправ. Историческая теория, без сомнения, пополнила сокровищницу человеческих знаний о процессе возникновения права.

2.6 Классовая теория происхождения права

Выдающимися мыслителями XIX века и основателями этой теории были К. Маркс и Ф. Энгельс.

Маркс и Энгельс отмечали, что история человеческого общества всегда была историей классовой борьбы, в которой угнетатели и угнетенные находились в резкой оппозиции друг к другу. Политическая власть - это организованное использование силы одним классом для подавления и подчинения другого класса. Правящий класс изменяет обычаи в свою пользу, приспосабливает их к своим потребностям и, при необходимости, затем целенаправленно создает законы, необходимые для достижения своей цели. Таким образом, право - это воля правящего класса, возведенная в закон, его инструмент, используемый для подавления класса угнетенных [3, с. 9].