Файл: Теория происхождения права (Основные пути возникновения права).pdf

Нельзя исключать, что на взгляды авторов теорий очень часто оказывали большое влияние их философские и идеологические предпочтения. И в этом нет ничего постыдного, потому что мы все дети нашего времени.

Таким образом, в заключение можно сказать, что на сегодняшний день эксперты не пришли к единому толкованию понятия «закон». Современные исследователи согласны с тем, что при детальном определении права необходимо учитывать: естественно-исторический характер его происхождения; его способность быть шкалой поведения свободных и равных предметов; обладать такими свойствами, как нормативность, общеобязательность, взаимосвязь прав и обязанностей, содержащихся в нем; наличие реальных гарантий возможности реализации положений закона не только со стороны государства, но и со стороны общества. Для более глубокого понимания сущности и особенностей права, его роли в обществе необходимо учитывать общие характеристики теорий права.

Глава 2. Основные теории происхождения права

2.1 Теологическая теория происхождения права

Видным представителем и одним из главных разработчиков этой теории был крупнейший идеолог католицизма Фома Аквинский (XIII век). Согласно его учению, Божественный разум управляет миром. Центральной идеей теории является утверждение, что закон был создан Богом для регулирования жизни людей и что он дается человеку через порок или правителя. Теперь такое представление о природе права можно увидеть в некоторых древних правовых системах, таких как вавилонские законы, еврейские законы, законы Ману в древней Индии, а также в исламском праве.

Закон - это действие справедливости в божественном порядке человеческого общества, и сама справедливость выражает отношение человека не к самому себе, а к другим людям и состоит в возмездии за то, что ему принадлежит. Фома Аквинский разработал учение, согласно которому мир основан на иерархии форм (бож ественных, духовных и материальных форм). Во главе иерархии стоит Бог. По его мнению, общество также организовано по тому же иерархическому принципу: подданные подчиняются королям и светским властям, рабы должны подчиняться хозяевам [10, с. 13].

Ф. Аквинский различал закон и право. Последнее было «хорошо известным обоснованием общего блага, обнародованным теми, кто заботится об обществе», то есть правителями. Закон оценивается с точки зрения соответствия его закону как высшей справедливости, имеющей божественное происхождение. Вечный закон недоступен человеческому сознанию. Но человек различает добро и зло, должное и недостойное поведение.

На этой основе он развивает рациональные принципы, составляющие естественный закон - отражение вечного закона человеческим разумом. В него входят законы общежития, стремление к самосохранению и размножению.

Вечный закон - это сам божественный разум, управляющий миром, часть его - это божественный закон, который содержится в Библии. Этот закон нужен людям по двум причинам.

Во-первых, из-за несовершенства человеческого разума, который не позволяет людям самим прийти к общему представлению об истине.

Во-вторых, Библия должна помочь им в этом. Все остальные законы вытекают из него. В частности, из него создается естественный закон, который является отражением Вечного Закона в человеческих отношениях. Естественный закон отражается и конкретизируется в человеческих законах. Право человека - это позитивное право, выражающее требования естественного права, подкрепленное санкциями. Этот закон необходим для того, чтобы люди в результате падения не извращали естественный закон.

Но человеческие законы не совершенны, поэтому, если они противоречат естественным законам и божественному закону, вы можете не повиноваться им. Но он считал любой акт против законной власти смертным грехом.

В эпоху капитализма богословские теории нашли выражение в форме неотомизма, который исходит из божественной природы закона. Самым ярким представителем этого направления был Жак Маритан. По его мнению, существует два мира: мир сущностей, духовный, нематериальный мир и материальный мир, производный от него. Их единство определяется духовным принципом - Богом. Закон, как и государство, является результатом действия духовных принципов, отражением божественного разума в общественном порядке [11, с. 7].

Теологическая теория является ответом на вызов своего времени. Его преимущество заключается в том, что именно его авторы сначала жестко связали вместе такие понятия, как право (хотя и как выражение божественной воли) и справедливость.

Наряду с этим, существуют большие трудности в понимании закона, который предлагает божественная теория. Во-первых, эта теория требует веры в какой-то божественный принцип (Христос, Аллах, Будда). Следовательно, оно ограничивает рациональное изучение происхождения права в рамках веры.

Во-вторых, нет универсально приемлемой концепции Бога. Например, семитская религия иудаизма, ислама и христианства рассматривает Бога как личность человека-антропоморфиста. Индусы считают Бога абсолютной душой, а индивидуальную душу - частью этой души. Поскольку человеку не дана способность постичь Абсолют, медитация становится возможной благодаря посредствам младших братьев или объектов природы.

Таким образом, законы существуют вечно, потому что они являются божественным даром. Они определяют порядок жизни в соответствии с идеалами добра и справедливости, дарованными сверху. Божественная теория сыграла свою роль в обществе, но на современном этапе общественного развития она вряд ли приемлема.

2.2 Примирительная теория происхождения права

Самая популярная теория на Западе. Его поддерживают английский ученый Г. Берман и шведский ученый Э. Аннерс. Пристрастие к этой теории понятно: западные страны развивались эволюционным путем, и социальные институты там создавались «снизу», то есть по мере выявления потребностей люди начали думать, как дать достойный ответ на вызов объективной реальности. Создание закона является одним из таких ответов [12, с. 95].

Согласно этой теории, появилось право не регулировать отношения внутри клана, а упорядочить отношения между кланами. Внутри клана долг по поддержанию мира и судебной власти выполнял самый уважаемый представитель клана. Каждый отдельный человек рода еще не был предметом. В конце концов, клан обеспечил ему безопасность и защиту. Таким образом, власть клана была властью каждого из его членов, и поэтому в интересах любого человека не противостоять клану. Конфликты происходили между клановыми группами, и их урегулирование было в интересах племени. Племя было, прежде всего, воинской частью. Его сила в то время определялась сначала числом, а не умением. Вот почему было крайне невыгодно терять людей в результате внутренних конфликтов.

Согласно договорам о примирении, заключенным первоначально с помощью национального собрания, а затем совета старейшин, в соответствии с приверженцами этой теории возник согласительный закон. Со временем соглашение о примирении из-за повторения ситуаций однородного характера постепенно переросло в нормы, правовые нормы, в соответствии с которыми сумма штрафа за телесные повреждения и т. Д. Увеличивалась все больше и больше. Со временем правила примирения начали дифференцироваться. На основе разрешения ряда ситуаций совершенно другого характера возникла целая система правовых норм. Из поколения в поколение она продолжала совершенствоваться в традиционной для того времени устной форме, а затем начала обретать форму в форме законодательства, то есть в форме провозглашения их от имени государства с правом применять санкции путем государственные органы.

Эта теория основана на многочисленных исторических фактах, и это, несомненно, ее плюс. Ведь конфликты действительно сопровождали и сопровождают человеческое общество на протяжении всего его развития и отнюдь не исключение, а правило. Как только у любой социальной структуры есть особые интересы, возникает необходимость отстаивать их, и это идет очень гладко.

Известно, что поначалу закон существовал преимущественно устно[17, с. 11]. Письменные источники появляются значительно позже, и, появившись, они занимают очень скромное место в общем наборе правовых норм. Соглашения о примирении, разумеется, бы ли устными и символическими. Вот еще один аргумент в пользу этой теории. Однако авторы теории примирения сильно недооценивают. Прежде всего, они не учитывают фундаментальное различие между человеком и животным: способность людей отражать, то есть оценивать себя со стороны и предвидеть определенные события. Сама способность предвидеть события позволяет предотвратить или ускорить их, установив определенные правила поведения. Таким образом, это возможно не только для примирения, но и для регулирования общественной жизни, закон был создан.

Я хотел бы отметить, что разрешение конфликтов, конечно же, необходимо. Но гораздо эффективнее их предотвратить. Человеческий разум в определенной степени позволил это сделать, и закон был формой управления этим аспектом этого. Например, в Спарте с детства молодое поколение воспитывалось в суровых условиях, чтобы дать достойный отпор врагу в случае военной угрозы. Когда, в каком возрасте и ребенку какого пола следует отказаться от такого образования - все это регулировалось с использованием самых простых правил поведения, за нарушение которых санкции применялись государством.

Итак, основная идея этой теории заключается в том, что закон является результатом компромисса между различными враждующими сторонами в обществе (он родился не в рамках одного рода, а между различными родами, которые всегда конфликтовали друг с другом). Эта теория очень популярна в учении западных стран. Теория примирения имеет право на существование, но ее претензии на универсальность явно неоправданны.

2.3 Теория естественного права

Эта теория возникла очень давно, до нашей эры. Некоторые положения теории естественного права были известны мыслителям Древней Греции и Древнего Рима. В частности, софисты исходили из того, что в основе права нет ничего вечного, неизменного. «Право» или «Истина» - это результат согласия людей, их согласия придерживаться определенных правил в своих отношениях для обеспечения безопасности каждого. Таким образом, закон - это изобретение людей, искусственное образование. На это возразили такие выдающиеся мыслители древности, как Сократ, Платон, Аристотель. Они исходили из того, что не все является искусственным изобретением человеческого разума. Наряду с письменными законами существуют вечные неписаные законы, которые не зависят от воли людей и представляют собой естественный закон, «встроенный в сердца людей самим Божественным разумом» [19, с. 32].

Расцвет теории естественного права считается XVII-XVIII вв. Значительный вклад в развитие этих теорий внесли Г. Гроций и Б. Спиноза (Голландия), Т. Гоббс и Д. Локк (Англия), Ж.Ж. Руссо и П. Голбах (Франция) и А.Н. Радищев (Россия). Они отказались от идеи божественного происхождения естественного права и обратились к воле народов, наций и отдельных людей.

Было признано, что в обществе наряду с позитивным правом, созданным государством (законодательством), существует высшее право, присущее человеку по своей природе - естественное право. Он служит критерием позитивного права с точки зрения его соответствия справедливости. Если такой переписки нет, то законы государства являются незаконными. В то же время естественное право понималось как законы природы, которые провозглашают всех равными, поэтому законы государства должны быть одинаково справедливы для всех людей.

Согласно Вольтеру, естественное право вытекает из законов природы. Но, несмотря на противоречие во взглядах на происхождение естественного права, представители этой теории объединены в одном - естественное право не создается людьми, а возникает стихийно, само по себе. Люди как-то знают только его определенный идеал, как эталон всеобщей справедливости [23, с. 7].

В естественной правовой теории доминирует антропологическое объяснение закона и причины его возникновения. Если закон порожден неизменной природой человека, то он существует до тех пор, пока существует человек.

Основные положения теории естественного права были закреплены в Декларации независимости СШ А в 1776 году, затем в Конституции США 1787 года, в Декларации прав человека и граждан во Франции (1789) и т. Д. Потеряв свое место в историческую школу права в течение некоторого времени, теория естественного права вошла в 20-м веке, в период возрожденного естественного права, и стала широко распространенной во многих странах Европы, Латинской и Северной Америки.

Теория возрожденного естественного права подчеркивает его связь с естественным правом на предыдущих этапах развития и ставит своей задачей поиск идеального критерия для позитивного права. Он не признает вечного, неизменного для всех народов и времен закона и считает, что естественное право исторически меняет свое содержание. Возрожденное естественное право характеризуется появлением на его основе частных теорий и доктрин. Я хотел бы назвать, прежде всего, неотомную теорию. Он традиционно рассматривается как одно из направлений в естественно-правовой теории и в то же время причисляется к богословской доктрине, поскольку его первоначальным началом является божественная воля.