Файл: Общая характеристика франчайзинга.pdf

В договор фр_ʹанчайзинга мо_ʹгут быть в_ʹключены пере_ʹдача правооб_ʹладателем по_ʹльзователю р_ʹазнообразн_ʹых объекто_ʹв интеллекту_ʹальной собст_ʹвенности. В связи с те_ʹм, что реч_ʹь идет об и_ʹмущественн_ʹых правах в отношении не_ʹматериальн_ʹых объекто_ʹв, которым_ʹи можно по_ʹльзоваться о_ʹдновременно н_ʹа территор_ʹии несколь_ʹких государст_ʹв, существе_ʹнными усло_ʹвиями дого_ʹвора франч_ʹайзинга высту_ʹпает согласо_ʹвание между п_ʹартнерами сфер_ʹы его дейст_ʹвия, территор_ʹии, охваты_ʹваемой кон_ʹцессией, в_ʹида деятел_ʹьности, в про_ʹцессе которо_ʹй будет осу_ʹществлятьс_ʹя пользова_ʹние исключ_ʹительными пр_ʹавами, ком_ʹмерческой и_ʹнформацией, ко_ʹнсультация_ʹми и т.д. Возможност_ʹь пользовате_ʹля уступит_ʹь полученное третьим л_ʹицам на ос_ʹновании до_ʹговора субконцессии, предусмотре_ʹнная в дого_ʹворе, может от_ʹвечать пер_ʹвоочередны_ʹм интереса_ʹм самого пр_ʹавообладате_ʹля. В резу_ʹльтате указанное может стат_ʹь не право_ʹм, а обяза_ʹнностью по_ʹльзователя.

Специфической особе_ʹнностью да_ʹнного дого_ʹвора являетс_ʹя его прекр_ʹащение. Поскольку пре_ʹдметом дого_ʹвора служит об_ʹладание ли_ʹцом исключ_ʹительными пр_ʹавами на объе_ʹкты интелле_ʹктуальной собст_ʹвенности, до_ʹговор франч_ʹайзинга пре_ʹкращается с от_ʹпадением ос_ʹновных эле_ʹментов ком_ʹплекса так_ʹих прав, пре_ʹдоставленн_ʹых по дого_ʹвору, в чис_ʹле которых пр_ʹаво на тов_ʹарный знак, з_ʹнак обслуж_ʹивания, про_ʹмышленный обр_ʹазец (охра_ʹняемую вне_ʹшнюю форму из_ʹделия), литер_ʹатурное про_ʹизведение, про_ʹграмму ЭВМ, б_ʹазу данных и т._ʹд., фирмен_ʹное наимено_ʹвание, ком_ʹмерческое обоз_ʹначение. Последние э_ʹлементы по бо_ʹльшей част_ʹи прекраща_ʹют свое де_ʹйствие с л_ʹиквидацией юр_ʹидического л_ʹица или пре_ʹдпринимате_ʹля. В этом смыс_ʹле закон, пр_ʹименяемый к л_ʹиквидации юр_ʹидического л_ʹица, а в к_ʹачестве та_ʹкового будет в_ʹыступать е_ʹго личный ст_ʹатут (lex societatis), должен пр_ʹиниматься во в_ʹнимание и д_ʹля определе_ʹния юридичес_ʹких последст_ʹвий прекра_ʹщения искл_ʹючительных пр_ʹав, являющ_ʹихся предмето_ʹм договора фр_ʹанчайзинга в то_ʹй мере, в к_ʹакой это не прот_ʹиворечит з_ʹакону, на ос_ʹновании которо_ʹго возникл_ʹи данные пр_ʹава.

Договор о фр_ʹаншизе сле_ʹдует отлич_ʹать от дого_ʹворов комисс_ʹии или аге_ʹнтских дого_ʹворов. Нес_ʹмотря на в_ʹнешнюю схо_ʹжесть данн_ʹых видов до_ʹговоров, а т_ʹакже совпа_ʹдение их це_ʹлей - обес_ʹпечить макс_ʹимальный сб_ʹыт продукц_ʹии, - в част_ʹи юридичес_ʹкого содер_ʹжания они коре_ʹнным образо_ʹм различаются, пос_ʹкольку ком_ʹиссионер и а_ʹгент дейст_ʹвуют в интерес_ʹах и за счет пр_ʹинципала, о_ʹказывая ему ус_ʹлуги и получ_ʹая за это воз_ʹнаграждение. Л_ʹицензиат же в гр_ʹажданско-пр_ʹавовом отно_ʹшении дейст_ʹвует по до_ʹговору ком_ʹмерческой ко_ʹнцессии са_ʹмостоятель_ʹно, однако ис_ʹпользует з_ʹа вознагра_ʹждение получе_ʹнные исключ_ʹительные пр_ʹава от пра_ʹвообладате_ʹля. Следов_ʹательно, ес_ʹли дистриб_ʹьютор по а_ʹгентскому до_ʹговору получ_ʹает от про_ʹизводителя то_ʹваров возн_ʹаграждение з_ʹа сбыт тов_ʹаров, то по_ʹлучатель ко_ʹммерческой ко_ʹнцессии са_ʹм платит про_ʹизводителю з_ʹа право работ_ʹать под его ф_ʹирмой.

Тем не менее в данном с_ʹлучае следует о_ʹговориться. И_ʹногда правооб_ʹладатель, пр_ʹиспосаблив_ʹаясь к усло_ʹвиям местно_ʹго рынка, мо_ʹжет отступ_ʹить от обще_ʹпринятой юр_ʹидической с_ʹхемы договор_ʹа. На Запа_ʹде стоимост_ʹь права по_ʹльзования «р_ʹаскрученно_ʹй» торгово_ʹй маркой (то_ʹварным зна_ʹком) оцени_ʹвается от минимум 30 000 до 250 000 и в_ʹыше долларо_ʹв США в качест_ʹве паушаль_ʹной платы и пос_ʹледующих ре_ʹгулярных отч_ʹислений (ро_ʹялти) в раз_ʹмере 5-15 про_ʹц. прибыли по_ʹльзователя. Же_ʹлая работат_ʹь на росси_ʹйском рынке, не_ʹкоторые ко_ʹмпании дел_ʹают, напри_ʹмер, попра_ʹвки с учето_ʹм его особе_ʹнностей, в то_ʹм числе пр_ʹименительно к то_ʹму, что кас_ʹается тако_ʹй его безус_ʹловной хар_ʹактеристик_ʹи, как огро_ʹмная емкост_ʹь. В частност_ʹи, америка_ʹнская корпор_ʹация «Mr. Doors Home Decor Inc.», предост_ʹавляя свои_ʹм партнера_ʹм франшизу, в_ʹключающую пр_ʹаво пользо_ʹвания товар_ʹным знаком, н_ʹаименование_ʹм, консульт_ʹационными ус_ʹлугами, ноу-_ʹхау и т.д. собст_ʹвенника ис_ʹключительн_ʹых прав, пр_ʹи сбыте им_ʹи продукци_ʹи в РФ и дру_ʹгих страна_ʹх СНГ отме_ʹнила плату з_ʹа пользова_ʹние товарн_ʹым знаком, поз_ʹволив парт_ʹнерам произ_ʹводить попу_ʹлярный тов_ʹар (шкафы-_ʹкупе), про_ʹверенный з_ʹападным потреб_ʹителем, по_ʹд именем ко_ʹмпании, од_ʹнако обязы_ʹвая при это_ʹм пользовате_ʹля применят_ʹь материал_ʹы, стандарт_ʹы качества, цены и те_ʹхнологию «Mr. Doors».

По мнению росс_ʹийских уче_ʹных, соглас_ʹно законод_ʹательству РФ до_ʹговор коммерчес_ʹкой концесс_ʹии не относ_ʹится к сме_ʹшанным (п. 3 ст. 4_ʹ21 ГК РФ). Хотя такой до_ʹговор и опосре_ʹдствует ко_ʹмплексные от_ʹношения об_ʹязательстве_ʹнного хара_ʹктера, он уре_ʹгулирован к_ʹак самосто_ʹятельный в_ʹид договор_ʹа. К его ре_ʹгламентаци_ʹи применяютс_ʹя правила соот_ʹветствующе_ʹго раздела Гр_ʹажданского ко_ʹдекса (гл.54 «_ʹКоммерческ_ʹая концесс_ʹия»), а та_ʹкже субсидиарно специальн_ʹые нормы, пос_ʹвященные о_ʹхране искл_ʹючительных пр_ʹав.

С точки зре_ʹния междун_ʹародного ч_ʹастного пр_ʹава, безус_ʹловно, важное значе_ʹние имеет коллизионно-правовой ас_ʹпект регул_ʹирования с_ʹвязанных с д_ʹанным дого_ʹворным видо_ʹм отношени_ʹй. Посколь_ʹку в между_ʹнародном м_ʹасштабе до н_ʹастоящего мо_ʹмента не р_ʹазработано к_ʹаких-либо у_ʹнифицирова_ʹнных матер_ʹиальных ил_ʹи коллизио_ʹнных норм, от_ʹносящихся к фр_ʹанчайзингу, з_ʹакономерен в_ʹывод о том, что до_ʹлжно быть осу_ʹществлено обр_ʹащение к н_ʹациональны_ʹм коллизио_ʹнным норма_ʹм и матери_ʹально-право_ʹвым предпис_ʹаниям.

В данном с_ʹлучае имеютс_ʹя в виду и_ʹменно норм_ʹы, относящ_ʹиеся специ_ʹально к фр_ʹанчайзингу к_ʹак к особо_ʹй разновид_ʹности граж_ʹданско-пра_ʹвового дого_ʹвора, поско_ʹльку, напр_ʹимер, в «с_ʹмежных» ил_ʹи прилегаю_ʹщих област_ʹях примеры ре_ʹгионально соз_ʹданных поло_ʹжений можно б_ʹыло бы отыс_ʹкать. В част_ʹности, в р_ʹамках Евро_ʹпейского Со_ʹюза действует Пост_ʹановление Ко_ʹмиссии ЕЭС 1_ʹ23/85 от 1_ʹ2 декабря 1_ʹ984 г., обес_ʹпечивающее ис_ʹкомое единообр_ʹазие в пра_ʹвовом регу_ʹлировании стр_ʹан-членов и о_ʹпределяющее ус_ʹловия контр_ʹактов между про_ʹизводителя_ʹми автомоб_ʹилей и рас_ʹпространите_ʹлями этой про_ʹдукции.

При анализе з_ʹатронутой проб_ʹлемы на ос_ʹнове матер_ʹиала Росси_ʹйской Федер_ʹации следует от_ʹметить, что в де_ʹйствующих ко_ʹллизионных нор_ʹмах не сущест_ʹвует специ_ʹальной фор_ʹмулы прикре_ʹпления, поз_ʹволяющей го_ʹворить о все_ʹмерной урегулированности всех аспе_ʹктов этого в_ʹида отноше_ʹний. В ст. 166 Ос_ʹнов ГЗ Союз_ʹа ССР и рес_ʹпублик, ка_ʹк известно, ис_ʹпользуются с_ʹпециальные фор_ʹмулы прикре_ʹпления для переч_ʹисленных в не_ʹй видов до_ʹговоров (п.1 ст.166). Однако для те_ʹх договоро_ʹв, которые не у_ʹпомянуты в ее по_ʹложениях, сформулирован бо_ʹлее общий пр_ʹинцип: lex venditoris в широком з_ʹначении - пр_ʹивязка к пр_ʹаву той стр_ʹаны, где учре_ʹждена, имеет место ж_ʹительства и_ʹли основное место де_ʹятельности сторо_ʹна, котора_ʹя осуществ_ʹляет испол_ʹнение, значе_ʹние которо_ʹго для содер_ʹжания тако_ʹго договор_ʹа является ре_ʹшающим. Следовате_ʹльно, поско_ʹльку основ_ʹное (решаю_ʹщее) предост_ʹавление осу_ʹществляет по до_ʹговору фра_ʹнчайзинга пр_ʹавообладате_ʹль, то в с_ʹлучае, ког_ʹда стороны не избр_ʹали примен_ʹимого к до_ʹговору пра_ʹвопорядка, пр_ʹименяется пр_ʹаво страны пр_ʹавообладате_ʹля. Вместе с те_ʹм, ввиду то_ʹго что деяте_ʹльность по до_ʹговору ком_ʹмерческой ко_ʹнцессии оче_ʹнь часто с_ʹвязана с пр_ʹиданием ей и соот_ʹветствующе_ʹй организа_ʹционно-пра_ʹвовой форм_ʹы (при соз_ʹдании дочер_ʹних предпр_ʹиятий правооб_ʹладателя), не ис_ʹключено пр_ʹименение и пр_ʹава государст_ʹва, на терр_ʹитории которо_ʹго существует д_ʹанное юрид_ʹическое ли_ʹцо.

Затрагивая во_ʹпрос о перс_ʹпективах ре_ʹгулировани_ʹя в этом п_ʹлане, напо_ʹмним, что в прое_ʹкте третье_ʹй части ГК к су_ʹществующим в н_ʹынешних Ос_ʹновах ГЗ 1_ʹ991 г. доб_ʹавлены некотор_ʹые иные до_ʹговорные в_ʹиды, в том ч_ʹисле и лице_ʹнзионный до_ʹговор, котор_ʹый также по_ʹдчиняется пр_ʹиведенному в_ʹыше принци_ʹпу lex venditoris. Следовательно, по аналогии коллизионная привязка, используемая в лицензионном договоре, могла бы составить механизм отыскания права, которым регулируются отношения по франчайзингу и в случае такового. Кроме того, в ст. 1261 проекта предусматривается подчинение договорных отношений в области передачи прав на интеллектуальную собственность тому правопорядку, который определяется в соответствии с общими положениями о договорных обязательствах. С учетом же того обстоятельства, что в проекте в отечественное коллизионное право внесена еще одна новелла - привязка отношения при определенных условиях к закону страны, с которым договор наиболее тесно связан, - можно допустить и ее действие применительно к рассматриваемому виду договора.

2. Понятие и характеристика договора коммерческой концессии

2.1 Понятие и общая характеристика

Согласно статье 1027 ГК РФ, по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Таким образом договор коммерческой концессии является:

1. Возмездным (правообладатель получает вознаграждение за исполнение своих обязательств - ст. 1030 ГК РФ).

2. Консенсуальным (для заключения договора достаточно соглашения сторон по всем существенным условиям).

3. Взаимным (у каждой стороны есть права и обязанности - ст. 1031, 1032, 1033, 1035 ГК РФ).

4. Двухсторонним.

Предметом договора коммерческой концессии является комплекс исключительных прав, которые позволяют обеспечить пользователю монополию на использование объектов промышленной собственности правообладателя на определенной договором территории.

Исключительные права по рассматриваемому договору связаны с объектами промышленной собственности, которые используются в предпринимательской деятельности. В соответствии с Парижской конвенцией об охране промышленной собственности 1883 г., ратифицированной СССР в 1968 г.,^[20] к объектам промышленной собственности относятся такие объекты, как фирменное наименование или коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания.

В концессионном договоре можно обнаружить элементы лицензионного договора (разрешение на использование объектов исключительных прав), договора об оказании возмездных услуг (консультативное и техническое содействие), договора простого товарищества (сотрудничество при исполнении договора для достижения общих предпринимательских целей) и даже договора купли-продажи (приобретение необходимой технической и деловой документации).

Тем не менее, договор коммерческой концессии не относится к числу смешанных (комплексных) договоров в смысле п. 3 ст. 421 ГК РФ. Не является он и разновидностью известных гражданскому праву договоров, на базе которых он развивался. В соответствии с ГК договор коммерческой концессии представляет собой вполне самостоятельный вид гражданско-правового договора (что исключает субсидиарное применение к регулируемым им отношениям каких-либо правил о перечисленных договорах).

Принципиальное значение имеет цель предоставления пользователю права на использование комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Правообладатель, заключая договор коммерческой концессии, преследует определенную цель, а именно создание производственной, торговой или сбытовой сети для продвижения своих товаров или услуг, расширения рынка их сбыта. Создание франчайзинговых сетей позволяет правообладателю занимать новые ниши рынка.

2.2 Существенные условия и форма договора

В соответствии со ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме под страхом ничтожности (п. 1 ст. 1028 ГК РФ).