Файл: Контроль за профессиональной деятельностью нотариуса (Нотариат и органы, совершающие нотариальные действия - объекты контроля и надзора).pdf

Следовательно, оспариваемые заявительницей положения статьи 310 ГПК Российской Федерации ее конституционное право на судебную защиту не нарушают, а потому ее жалоба в этой части не может быть признана Конституционным Судом Российской Федерации допустимой по смыслу статей 96 и 97 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации".

При получении нотариусом заявления о совершенном нотариальном действии или об отказе в его совершении необходимо выяснять, не имеется ли спора о праве. Если из заявления и приобщенных к нему документов усматривается, что такой спор имеется или подведомственный суду спор возникнет при рассмотрении дела, возбужденного по заявлению заинтересованного лица, нотариусу следует подать в суд ходатайство, исходя из положений ч.3 ст.310 ГПК РФ, об оставлении такого заявления без рассмотрения (ч.3 ст.263 ГПК РФ).

Исходя из характера заявления и правоотношений сторон, доказательствами, которые предлагается представить заявителю и другим лицам, участвующим в деле, должны быть подлинные нотариально удостоверенные документы:

договоры, завещания, доверенности и другие письменные доказательства;

документы, выданные нотариусом (например, свидетельство о праве на наследство, свидетельство о праве собственности на долю в общем имуществе супругов и т.д.);

документы, подтверждающие бесспорность задолженности или иной обязанности должника перед взыскателем с учиненной на них исполнительной надписью, и др.

В случае отказа в совершении нотариального действия представляются документы, которые, по мнению заявителя, должны быть нотариально удостоверены или засвидетельствованы, а также постановление нотариуса или другого правомочного должностного лица об отказе в совершении нотариального действия.

При этом следует иметь в виду, что нотариусы по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, не позднее чем в десятидневный срок обязаны вынести постановление об отказе в совершении нотариального действия с изложением причин отказа и разъяснить порядок его обжалования.

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными актами. Нотариус И.В. Москаленко отмечает: "Так, при рассмотрении судами споров о признании сделок купли-продажи недвижимости, иных сделок, прошедших нотариальное удостоверение, суд общей юрисдикции осуществляет косвенный судебный контроль за действиями и актами нотариуса, поскольку права и обязанности сторон, по поводу осуществления которых возник спор, основаны на нотариально удостоверенной сделке". Практика работы судов общей юрисдикции складывается таким образом, что суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора. Она не соответствует ГПК РФ в том плане, что суд проявляет активность за рамками принципов диспозитивности и судейского руководства. Инициатива в привлечении третьих лиц должна исходить только от самих лиц, участвующих в деле, поскольку суд сам не является субъектом доказывания и соответственно не должен привлекать по собственной инициативе участников процесса.

Р.И. Виноградова даёт следующие рекомендации для нотариусов:

"Во-первых, не следует уклоняться от участия в судебном разбирательстве, поскольку тем самым нотариус лишает себя возможностей отстаивания своих интересов и обоснования своей правовой позиции.

Во-вторых, всегда следует акцентировать внимание на правильности определения как предмета доказывания, так и самого предмета спора. Изучение практики показывает, что в основном по спорам, связанным с осуществлением косвенного контроля за нотариальными действиями, причиной их возникновения являются ошибки, допущенные не нотариусами, а другими органами и должностными лицами. Нотариальные акты в таких спорах являются юридическими фактами, продолжающими развитие какого-либо фактического состава.

Например, в судах нередко оспариваются нотариально удостоверенные договоры купли-продажи недвижимости, основанные на незаконно проведенной приватизации жилых помещений (без участия несовершеннолетних детей, без участия лиц, сохраняющих право временного проживания)".

Итак, безусловно, судебный контроль за совершением нотариальных действий является принципиальным. Как отказ в совершении нотариального действия, так и неправильность этого действия по существу может быть обжалована в суд. Нотариальные действия обжалуются в порядке особого производства. Обусловлено это правоохранительной природой функции нотариуса. В действиях нотариуса нет ни административного принуждения, ни государственно-властных управленческих полномочий. Поэтому контроль суда за деятельностью нотариата можно сопоставить с надзорной функцией суда второй инстанции в гражданском судопроизводстве. Он должен обеспечить исправление нотариальных ошибок, обобщение нотариальной практики, толкование действующего законодательства.

Глава 3. Полномочия Российской Федерации и субъектов Российской Федерации по вопросам контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности

3.1 Разграничение и реализация полномочий контроля и надзора за нотариальной деятельностью между Российской Федерации и субъектами Российской Федерации

В настоящее время в Российской Федерации с новой актуальностью встала проблема разграничения полномочий Российской Федерации и субъектов Российской Федерации по вопросам совместного ведения. Активные действия федерального законодателя в этой области были обусловлены административной реформой и необходимостью более конкретно определить функции всех органов исполнительной власти. В данной работе рассматривался вопрос разграничения полномочий по уровням государственной власти: федеральный и региональный. Вопрос касался отдельно взятого полномочия по поводу определения границ нотариальных округов. В данной главе рассмотрим различные аспекты проблемы разграничений и реализаций полномочий контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности.

Из содержания статьи 37 (часть 1) Конституции Российской Федерации, гарантирующей каждому право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, не вытекают, однако, ни субъективное право человека занимать определенную должность, выполнять конкретную работу в соответствии с избранным им родом деятельности и профессией, ни обязанность кого бы то ни было такую должность или работу ему предоставить. Это право реализуется гражданином при заключении трудового договора (служебного контракта) или при назначении на должность (в частности, при назначении на должность нотариуса в соответствии с Основами законодательства Российской Федерации о нотариате).

Как видно из содержания нормы части второй статьи 12 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, она носит отсылочный характер и сама по себе не может рассматриваться как нарушающая конституционные права граждан. Заявительница же в своей жалобе фактически оспаривает раздельное установление в нотариальном округе количества должностей нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, которое предусмотрено приказом Министерства юстиции Республики Башкортостан от 25 июля 2005 года № 38 о порядке установления границ нотариальных округов, определения количества должностей нотариусов в нотариальных округах, учреждения и ликвидации должностей нотариусов в Республике Башкортостан. Однако разрешение данного вопроса в полномочия Конституционного Суда Российской Федерации, как они определены в статье 125 Конституции Российской Федерации и статье 3 Федерального конституционного закона "О Конституционном Суде Российской Федерации", не входит".

Как отмечает О.В. Романовская: "На сегодняшний день, возникла ситуация, когда федеральное законодательство нуждается в существенных изменениях. Федеральному законодателю необходимо создать единую непротиворечивую правовую систему, регулирующую вопросы совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в области контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности. В связи с этим повысится эффективность системы государственного управления".

В соответствии со ст.72 Конституции РФ нотариат отнесен к предметам совместного ведения Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Следовательно, возникает необходимость разграничения полномочий органов государственной власти Российской Федерации и субъектов Российской Федерации по вопросам контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности.

Как отмечает начальник Департамента по вопросам юридической помощи Министерства юстиции Российской Федерации С. Самойлов "Попытка разграничения полномочий сделана законодателем в Основах законодательства РФ о нотариате".

Основы законодательства РФ о нотариате закрепляют федеральные полномочия и полномочия субъекта по вопросам контроля и надзора в сфере нотариальной деятельности, при этом федеральные полномочия разделены между Министерством юстиции России и федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю в сфере нотариальной деятельности (в настоящее время эти полномочия возложены на Федеральную Регистрационную Службу России).

Министерство юстиции России осуществляет следующие функции:

определяет порядок прохождения стажировки (ст.2 Основ законодательства РФ о нотариате) и порядок выдачи лицензий (ст.3 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой может определять порядок сокращения срока стажировки для лиц, имеющих стаж; работы по юридической специальности не менее трех лет (ч.2 ст.2 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой утверждает положения о квалификационной и апелляционной комиссиях (ст.4 Основ законодательства РФ о нотариате);

при Минюсте России создается апелляционная комиссия для рассмотрения жалоб на решения квалификационных комиссий, принимающих экзамены у лиц, желающих заниматься нотариальной деятельностью (ст.4 Основ законодательства РФ о нотариате);

открывает и упраздняет в субъектах Российской Федерации государственные нотариальные конторы (при этом Минюст России может поручить реализацию этого полномочия "министерствам юстиции республик в составе Российской Федерации, органам юстиции автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт - Петербурга") (ст.7 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой определяет порядок проведения конкурса и наделяет нотариуса полномочиями (по поручению Минюста России "орган юстиции" может наделять нотариуса полномочиями) (ст.12 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой определяет порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса (ч.1 ст.12 Основ законодательства РФ о нотариате), определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе (ч.2 ст.12 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой определяет порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, другому нотариусу (ст.12 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой определяет порядок изменения территории деятельности нотариуса (ст.13 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой определяет порядок назначения на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе (ст. 19 Основ законодательства РФ о нотариате);

устанавливает инструкцию о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов (ст.39 Основ законодательства РФ о нотариате);

утверждает формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах (ст.51 Основ законодательства РФ о нотариате);

совместно с Федеральной нотариальной палатой утверждает правила нотариального делопроизводства (ст.9 Основ законодательства РФ о нотариате).

Федеральная регистрационная служба осуществляет следующие функции:

ведет реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой (ст.1 Основ законодательства РФ о нотариате);

направляет своих представителей для участия в работе любой квалификационной комиссии (ст.4 Основ законодательства РФ о нотариате);

осуществляет контроль за исполнением профессиональной деятельности нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах (ч.1 ст.34 Основ законодательства РФ о нотариате).

Основы законодательства РФ о нотариате устанавливают компетенцию органов государственной власти субъектов Российской Федерации по вопросам нотариата.

Также острой проблемой остаётся реализация полномочий по совершению нотариальных действий органами местного самоуправления. Примером может служить судебное разбирательство между Первым заместитель прокурора Волгоградской области и Волгоградской областной Думой: "Первый заместитель прокурора Волгоградской области в государственных и общественных интересах обратился в суд с заявлением о признании противоречащим федеральному законодательству Закона Волгоградской области от 18 октября 2002 года № 742-ОД "О совершении нотариальных действий органами местного самоуправления на территории Волгоградской области".