Файл: Понятие и значение договора (Сущность гражданско-правового договора).pdf

Переговорные отношения взаимосвязаны с договорными отношениями по субъектному составу (в них принимают участие одни и те же субъекты) и отчасти - по содержанию. В то же время переговорные отношения представляют самостоятельную стадию (этап), поскольку нормативное регулирование применяется независимо от того, был ли заключен в последующем сторонами договор по результатам переговоров п. 7 ст. 434.1 ГК РФ. С этим связано и правило об освобождении от ответственности при незаключении основного договора по результатам переговоров.

Порядок ведения переговоров. Закон предусматривает два порядка ведения переговоров о заключении договора: бездоговорный порядок на основе положений, предусмотренных ГК РФ, и договорный порядок с помощью соглашения о порядке ведения переговоров.

Бездоговорный порядок предполагает, что закон порождает права и обязанности участников переговорных отношений и определяет их содержание ст. 434.1, гл. 59 ГК РФ и др.

Договорный порядок означает, что процесс переговоров облачается в особого рода соглашение. В юридической литературе уточняется, что «преддоговорные соглашения должны рассматриваться как договоры, возлагающие на стороны юридически связывающие обязательства, когда в таком преддоговорном соглашении присутствует самостоятельный предмет, и стороны, заключая такое преддоговорное соглашение, намеревались считать себя связанными его содержанием» ²³.

Законодатель использует термин «соглашение» для отграничения этого документа от основного договора, между тем как рассматриваемое соглашение, так и основной договор направлены на возникновение правовых последствий и порождают их. Что же касается предмета договора, то он является квалифицирующим для договоров разных видов, но не для размежевания юридического и морального обязательств.

Соглашение о порядке ведения переговоров подчинено требованиям о юридическом равенстве, диспозитивности и об автономии воли участников и охватывает горизонтальные отношения имущественно обособленных участников, поэтому есть основания отнести такое соглашение по природе к гражданско-правовым.

В системе частных договоров соглашение о порядке ведения переговоров относится к группе соглашений, направленных на организацию договорных связей.

___________________

²³ Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2015. с. 266.

Если же принимать во внимание содержание преддоговорных соглашений в целом, то с учетом названия ст. 434.1 ГК РФ и анализа отдельных норм можно сделать вывод: законодатель подразумевает, что соглашение о порядке ведения переговоров может быть трех видов: соглашение о процедуре переговоров; соглашение о содержании будущего договора; соглашение смешанного типа. ²⁴

Вряд ли подразумевалось, что все переговоры о заключении договора исчерпываются только обсуждением порядка ведения переговоров, игнорируя содержание будущего договора. Поэтому более точное обобщающее название упомянутого в ст. 434.1 ГК РФ соглашения - соглашение о переговорах по поводу заключения договора. Вместе с тем в деловой практике распространены и иные различные обозначения - соглашение (протокол) о намерениях, соглашение о сотрудничестве, меморандум об основных принципах взаимодействия и сотрудничества участников и проч.

Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) - это гражданский договор, в силу которого стороны обязуются принять меры по организации процедуры переговоров для заключения основного договора (в частности, участвовать в разработке документов переговоров, нести расходы на стадии переговоров, соблюдать конфиденциальность переговоров) в объеме, предусмотренном соглашением.

_________________

²⁴ Егорова М.А. Переговоры о заключении договора (комментарий к ст. 434.1 ГК РФ) // Право и экономика. 2015. № 12.

Среди условий, составляющих содержание соглашения о переговорных процедурах, выделим условия о предмете соглашения, о месте, времени переговоров, составе участников переговоров и об их полномочиях, о конфиденциальности, документации в процессе переговоров, языке ведения переговоров и переводчике, распределении расходов на стадии переговоров, о принципах ведения переговоров, об ответственности сторон. ²⁵

Стороны могут придать соглашению долгосрочный характер и на его базе проводить переговоры при заключении нескольких договоров. Основной договор по результатам переговоров может быть заключен либо нет.

Соглашение о содержании будущего договора - это гражданский договор, в силу которого стороны обязуются принять меры по обсуждению условий основного договора с обязательством или без обязательства заключить основной договор. Исходя из действующего законодательства, разновидностями соглашения о содержании будущего договора являются предварительный договор ст. 429 ГК РФ, рамочный договор ст. 429.1 ГК РФ, соглашение о предоставлении опциона на заключение договора ст. 429.2 ГК РФ. Примерами применительно к отдельным видам гражданских договоров можно назвать договор об организации перевозок грузов ст. 798 ГК РФ, договор страхования по генеральному полису ст. 941 ГК РФ.

Соглашение о порядке ведения переговоров смешанного типа включает условия как о переговорных процедурах, так и о выработке позиции по содержанию отдельных условий основного договора.

О понятии свободы в проведении переговоров о заключении договора. По общему правилу п. 1 ст. 434.1 ГК РФ «граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора» переговоры могут предшествовать заключению любого договора. Диспозитивный характер этой нормы допускает иное правило в законе и разрешает иное установить в договоре

_____________________

²⁵ Малеина М.Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России. 2011. № 5. с. 22.

Так, исходя из существа конструкции договора присоединения, его условия определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. То есть сторонами не обсуждаются ни условия такого договора, ни порядок его заключения. Заключая предварительный договор, стороны могут согласовать не только условия о предмете, но и иные условия основного договора, а также место, срок и порядок его заключения. В таком случае необходимость в ведении каких-либо иных отдельных переговоров о будущем договоре отпадает.

Некоторые договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов п. 3 ст. 447 ГК РФ, в этих ситуациях проведение переговоров не должно проводиться, так как закон предусматривает особый порядок заключения, который заменяет традиционные переговоры.

Таким образом, свобода в проведении переговоров означает прежде всего возможность выбрать порядок ведения переговоров (договорный или бездоговорный) и область переговоров (процедура переговоров, содержание будущего договора). Непосредственно свобода в ведении начавшихся переговоров подчинена принципу добросовестности поведения сторон в процессе переговоров.

2.2 . Исполнение договорных обязательств и способы их обеспечения

Исполнение договорных обязательств понимается как совершение (или несовершение) сторонами определенного действия (передать определенную вещь, выполнить определенную работу или оказать определенную услугу), что является предметом договора. В соответствии со ст. 309 ГК РФ, договорные обязательства должны исполняться «надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».

Понятие «надлежащее исполнение» охватывает в себе совокупность разных элементов, разных требований к исполняющей стороне договора:

1) исполнение надлежащим предметом;

2) исполнение обязательства надлежащему лицу;

3) исполнение обязательства надлежащим лицом;

4) исполнение в надлежащем объеме;

5) исполнение в надлежащие сроки;

6) исполнение в надлежащем месте.

Только надлежащее выполнение, которое обеспечивает всем вышесказанным требованиям, может освобождать исполняющую сторону от договорного обязательства. ²⁶

Предмет договорного обязательства всегда конкретно и полно описывается в содержании договора и непременно является существенным условиям любого договора. Предметом договорного обязательства может являться действие по передаче определенного имущества, выполнение определенной работы или оказание определенной услуги.

____________________

²⁶ Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Г.Н. Черничкина, В.В. Бараненков, И.В. Бараненкова и др.; Под ред. Г.Н. Черничкиной. с. 173.

В соответствии со ст. 320 ГК РФ, если в содержании договора содержит несколько альтернативных обязательств, то исполняющая сторона имеет право выбрать одно из этих обязательств, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Здесь, используется, термин «исполняющей стороны» в противоположности понятию «должник», которое содержится в ст. 320 ГК РФ, поскольку, во-первых, в договорном правоотношении обязанность не всегда ложится только на должника. В большинстве различных видов договоров права возникают не только у кредитора, а обязанности — не только у должника, а права и обязанности лежат на обеих сторонах. Во- вторых, далеко не всегда в любом договоре можно определить, какая из сторон является кредитором, а какая — должником²⁷. Например в бартерном договоре обязательство передать определенное количество соответствующего товара ложится на каждую из сторон в одинаковом значении, и в большинстве случаев в одинаковом денежном эквиваленте, что приводит к невозможности определить, кто из них здесь выступает в качестве кредитора, а кто — должника. Из этого следует, что понятия «кредитор» и «должник» можем употреблять только в определенном контексте, где, во-первых, можем четко определить, какая из сторон является кредитором, а какая — должником; во-вторых, их употребление является необходимым и неизбежным.

В соответствии со ст. 312 ГК РФ для исполняющей стороны обязательство по договору завершается не в моменте исполнения действия, а после надлежащей передачи результата принимающей стороне. Это значит, что риск вручения исполнения ненадлежащему лицу возложен на исполняющую сторону.

_________________

²⁷ Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право / М. И. Брагинский, Н. И. Клейн, Т. Л. Левшина и др. — 2014. — с. 687

Исполняющая сторона имеет право потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, поскольку она должна нести риск последствий непредъявления такого требования. «При возникновении по данному вопросу спора бремя доказывания соответствующего факта (исполнение вручено самому кредитору или управомоченному им лицу) возлагается на должника».

Как обычно исполнение возлагается в большинстве случаев на исполняющуюся сторону. Если в договоре определено участие многих солидарных исполнителей, то исполнение солидарной обязанности полностью одним из этих исполнителей освобождает остальных исполнителей от исполнения договорной обязанности. При этом исполнитель, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессивного требования к остальным исполнителем в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого ( ч. 2 п.1 ст.325 ГК РФ). Исполнение договорного обязательства, по усмотрению самого договора или закона и иных правовых актов, может возлагаться не только на исполняющую сторону, но и на третье лицо. В этом случае принимающая сторона обязана принять исполнение, предложенное за исполняющую сторону третьим лицом. Привлечение третьего лица к исполнению обязательства не означает устранение исполняющей стороны из договорного правоотношения. Ответственность за ненадлежащее исполнение по-прежнему лежит на исполняющей стороне. Согласно п. 2 ст. 313 ГК РФ, третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьями 382-387 ГК РФ.[59]

Согласно принципу исполнения договорного обязательства исполнитель должен исполнить свои обязательства в полном объеме, что отражается в самом договоре. В зависимости от характера предмета договора стороны могут договориться по поводу приема исполнения по отдельным его частям. Например, в договоре купли - продажи определенного оборудования, что составляет единое целое, то его исполнение вряд ли будет приниматься принимающейся стороной по частям. А в договоре поставки товаров народного потребления или в договоре снабжения топливом или другими материалами стороны часто договариваются между собой об объеме поставки на целый календарный год, а исполнение поставки обычно производится по частям в каждом календарном месяца или квартале. Согласно ст. 311 ГК РФ в случае отсутствия договоренности об этом принимающая сторона имеет право не принимать исполнения по частям.