Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Понятие и правовое регулирование ценных бумаг)..pdf

Особенность перехода права собственности на такие ценные бумаги связана и с порядком оформления такого перехода. Для этого, как известно, необходимо внести соответствующую запись в реестр. Для внесения такой записи, согласно Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг [11], необходимо передаточное распоряжение и поручение, подписанное лицом, передающим ценные бумаги (уполномоченным лицом от его имени). Самый распространенный в случае с передачей права собственности на ценные бумаги договор купли-продажи (как и иные договоры, например договор мены, договор дарения) не рассматривается в качестве документа, подтверждающего наличие права на ценные бумаги [15]. Без передаточного распоряжения, которое рассматривается в качестве документа, подтверждающего совершение сделки [16], внесение сведений в реестр не допускается, а следовательно, не возникает права собственности на ценную бумагу. Но очевидно, что даже при отсутствии злого умысла со стороны продавца ценных бумаг, который, получив деньги за предмет сделки, не поспешит выполнить своих обязанностей по договору до конца, можно предположить ряд других обстоятельств, которые могут повлечь в итоге ущемление прав покупателя (например, смерть или ликвидация организации-продавца и др.). Кроме того, следует учитывать, что на сегодняшний день ведение реестров всех акционерных обществ в России осуществляют только 39 регистраторов. Конечно, имеется разветвленная сеть филиалов, однако с учетом того, что ни один из регистраторов не представлен сразу во всех городах (районных центрах), в отдельных населенных пунктах регистратор может вообще отсутствовать, что создает вероятность большего разрыва во времени между фактическим совершением и оформлением сделки, а это влечет дополнительную вероятность возникновения различных рисковых ситуаций.

В таких случаях неоценимую помощь могли бы оказать нотариусы. Поэтому идею о наделении нотариусов функциями по регистрации перехода права собственности на ценные бумаги (в данном случае акции) от имени и по поручению регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг [27], можно расценить только как целесообразную. То есть регистраторам, помимо иных регистраторов, депозитариев и брокеров (п. 1 ст. 8.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг"), предлагается предоставить право привлекать в данных случаях и нотариусов. Исполнение нотариусом функций трансфер-агента в данном случае позволило бы снизить риски покупателя, его издержки, сократило бы время на совершение сделки, а также снизило бы риски регистратора при проведении операций в реестре. А риски в данном случае, действительно, существуют и у регистратора, так как указанные выше документы, на основании которых происходит регистрация перехода права собственности, могут быть предоставлены и без личного присутствия, но лично подписаны. Несмотря на то что сомнения в подлинности подписи могут служить основанием для отказа во внесении записи по лицевому счету или счету депо, вероятная возможность факта предоставления документов с поддельной подписью остается.

В таких случаях также важна роль нотариусов, так как подлинность подписи физических лиц (согласно ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг") на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (за исключением случаев, предусмотренных российским законодательством), может заверяться не только профессиональными участниками рынка ценных бумаг, но и нотариусами [9].

Итак, по общему правилу ценная бумага представляет собой письменный документ, составленный на специальном бланке, который имеет определенную степень защиты от подделки. Реквизиты ценных бумаг устанавливаются применительно к каждому конкретному виду ценных бумаг. Закон также допускает выпуск бездокументарных ценных бумаг.

Глава 2. Документарные и бездокументарные ценные бумаги

2.2. Документарные ценные бумаги

Ценные бумаги могут классифицироваться по различным основаниям. Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги [56, с. 36].

Документарные ценные бумаги определяются в п. 1 ст. 142 ГК РФ как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Документарная ценная бумага - это документ, под которым согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" [8] понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий [32]. Однако применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом.

Сущность документарных ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между правом и документом. При этом документарная ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (права собственности и т.п.). Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, например, почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами [35, с. 44].

Необходимость предъявления документарной ценной бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом. Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге. С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами. В то же время бумага сама по себе не имеет ценности (не считая стоимости материала, из которого она сделана); делается ценной она лишь благодаря тому праву, выражением которого она является.

Таким образом, ценная документарная бумага создает для ее владельца две категории прав: вещное право на бумагу и право из бумаги.

При этом переход прав на документарную ценную бумагу как вещь автоматически влечет возникновение права, инкорпорированного в данной ценной бумаге. Следует отметить, что на практике имели место попытки противопоставить ценную бумагу как вещь праву из данной бумаги.

В подавляющем большинстве за каждой документарной ценной бумагой стоит обязательственное право (например, право получения определенной денежной суммы, как в случае векселя). Однако в виде исключения таким может быть и вещное право (например, право собственности на имущество паевых инвестиционных фондов). В частности, за этими ценными бумагами стоит право собственности на долю в праве общей долевой собственности на имущество паевого инвестиционного фонда [31, с. 101].

Ценные документарные бумаги могут давать ее владельцу личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом [30].

Перечень реквизитов устанавливается законодательством для каждой документарной ценной бумаги отдельно. Чтобы стать ценной бумагой, документ должен быть составлен с соблюдением установленных формы и реквизитов.

В качестве примера нарушения формы ценной бумаги можно привести информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте", в п. 1 которого было сказано, что вексель признается составленным с нарушением формы при отсутствии на нем собственноручной подписи векселедателя. В данном случае при рассмотрении спора о взыскании суммы по векселю с авалиста было установлено, что подпись лица, подписавшего вексель от имени юридического лица - векселедателя, была воспроизведена посредством штемпеля [13].

Технические требования к оформлению ценных бумаг определены Приказом Минфина России от 07.02.2003 N 14н "О реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817" [10]. При этом документарные ценные бумаги изготавливаются на специальных бланках изготовителями, имеющими лицензию.

Однако отсутствие некоторых составляющих этих данных (имеются в виду небольшие погрешности: отсутствие или неполное написание паспортных данных, отсутствие места нахождения должника, отсутствие имени, отчества, если должником является физическое лицо) не повлияет на действительность ценной бумаги, но создаст определенные трудности кредитору, в частности, будет сложно доказать, что указанный кредитором должник - это именно тот должник, который поименован в ценной бумаге.

Именные ценные документарные бумаги должны фиксироваться в специальных реестрах. Общий порядок ведения реестра именных ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" [11].

Выпуск любой ценной бумаги предполагает принятие на себя определенных обязательств, которые необходимо исполнять лицу, выпустившему данную ценную бумагу. Исполнением по ценной бумаге следует считать совершение ее эмитентом (иными должниками) тех действий, которые составляют предмет его обязательства (платеж суммы долга, выдача товара и др.). Причем исполнено обязательство должно быть уполномоченному владельцу ценной бумаги [54, с. 45].

Надлежащим исполнением признается исполнение уполномоченному лицу, которое различается в зависимости от того, идет ли речь о предъявительских (ценных бумагах на предъявителя), ордерных или именных ценных бумагах.

В ст. 145 ГК РФ применительно к документарным ценным бумагам зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами [64, с. 15].

Статья 148.1 ГК РФ регламентирует порядок обездвижения документарных ценных бумаг. Суть обездвижения состоит в том, что в соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, т.е. переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги.

Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются ст. ст. 149 - 149.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом. Другими словами, для перехода обездвиженных документарных ценных бумаг устанавливается режим бездокументарных ценных бумаг [18].

Обездвижение рассматривается как разновидность обременения ценных бумаг [32].

Практика породила правило, согласно которому свидетельство о хранении бумаг, выданное авторитетным хранителем, служит гарантией наличия ценной бумаги в месте хранения, сделка осуществляется на основании этого свидетельства о хранении, а переход права собственности на бумагу - путем приказа хранителю о смене владельца ценной бумаги. При этом сама бумага не покидает места хранения, что и позволяет говорить о том, что она обездвижена [29, с. 96].

2.2. Бездокументарные ценные бумаги

Наряду с ценными бумагами, существующими в документарной форме, в настоящее время все большее распространение, прежде всего в сфере применения корпоративных бумаг, получают так называемые бездокументарные ценные бумаги. Из их названия видно, что в данном случае фиксация прав осуществляется с помощью средств электронно-вычислительной техники, а не на бумажном носителе (документе), который обращается в вещественно-материальной форме на рынке [25, с. 12].

Профессор Е. Суханов поясняет, что термин бездокументарные ценные бумаги пришел к нам из американского права, которое и повлияло на разрешение российским акционерным законодательством "бездокументарной эмиссии" акций [51, с. 126]. Бездокументарные ценные бумаги так же, как и обычные ценные бумаги, удостоверяют права требования, меняется лишь привычный способ фиксации данных прав. Акционерные общества теперь имеют возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей расходов на подготовку специальных бланков акций.

Профессор отдельно указывает на то, что понятие "бездокументарная ценная бумага" условное, так как документ, которым является ценная бумага, сам по себе не может быть "бездокументарным" [51, с. 128].

Подобная замена бумажных носителей свойственна лишь правам, удостоверяемым именными или ордерными, но не ценными бумагами на предъявителя. Естественно, здравый смысл и закон исключают возможность создания бездокументарных ценных бумаг на предъявителя, а выпуск ордерных бумаг в такой форме хоть и не исключается законом, но, едва ли может получить широкое распространение. Бездокументарными заменяются фондовые (эмиссионные) ценные бумаги, и поэтому появление бездокументарных ценных бумаг отнюдь не ведет к отмиранию самой этой классической категории объектов гражданских прав [43].