Файл: Ценные бумаги: понятие, виды, общие положения о правовом режиме (Правовое регулирование рынка ценных бумаг).pdf

За последние годы, интерес к правовому регулированию ЦБ возрастает, что связано с информационно-коммуникативным развитием, а также процессами глобализации и интеграции. РЦБ любого развитого государства является весомым и необходимым элементом экономики. Привлечение средств является необходимым условием роста любой компании. Под законодательством об РЦБ стоит понимать совокупность правовых норм, содержащихся в законах РФ, регулирующих общественные отношения в сфере РЦБ. По мнению некоторых исследователей, законодательство об РЦБ – внутренне согласованная система нормативных актов, устанавливающая определенный финансовый механизм [15].

Представляется, что правовая сущность РЦБ, прежде всего, определяется понятием ценной бумаги (далее по тексту ЦБ) в праве России. На сегодняшний день, понятие ценной бумаги является дискуссионным, в рамках определения правовой сущности. В научной литературе встречается как точка зрения о финансовой сущности ЦБ, так и гражданско-правовой. Г.Ф. Шершеневич дал следующее понятие определению «ЦБ» ‒ «документ, которые выражает право на ценность, которое в свою очередь неразрывно связано с ним. Под ЦБ понимается документ, определяющий субъект воплощенного в нем имущественного права». По мнению А.В. Неверова ЦБ является «ценной, не согласно присущих ей элементам, а лишь только в том, что в ней закреплены имущественные права: право на получение товара, право на получение денежной суммы, право на другие ЦБ и иное»[12].

ЦБ обладают элементам, которые отличают их от иных документов, подтверждающих иные субъективные гражданские права. Различие ЦБ от иных документов заключается в признаках, которые присуще только ЦБ. ЦБ могут удостоверять имущественные или неимущественные права, при этом не может удостоверять исключительно неимущественные права, так как она призвана фигурировать в имущественном обороте и имеющий качество – обращаемости. В научной литературе встречаются различные интерпретации понятия РЦБ, например, его рассматривают как «сектор экономики, состоящий из двух взаимосвязанных компонентов – эмиссии и обращения ЦБ; представляющий совокупность экономических отношений по поводу выпуска, обращения и размещения ЦБ между его участниками в системе финансовых услуг» [10].

Соотнеся определения наук гражданского права и экономической науки, не сложно заметить их сходство и выявить структуру рынка как область эмиссии ЦБ и их обращения. Современные исследователи в большей степени делают упор на финансово-правовую природу законодательства РЦБ. Однако стоит отметить, что многие понятия РЦБ охватывают сферу гражданско-правового регулирования. Если применить экономический подход к понятию ЦБ, то, безусловно, они являются финансовым институтом, и регулируются финансовым законодательством [7]. Однако, правовое регулирование не является однозначным, что подчеркивает правовая природа ЦБ.

---

Ценность бумаги определяется следующими критериями: наличие имущественного права (в данном случае вопросы собственности и объекта права на ЦБ уже выступают предметом регулирования гражданского права); ценная бумага выступает формой инвестиции; ценная бумага приносит доход, соответственно является капиталом для ее собственника. Публично-правовую природу РЦБ стоит рассматривать в рамках финансово-правового регулирования. В то же время правовое регулирование ЦБ как объектов гражданских прав установлено в подразделе 3 ГК РФ «Объекты гражданских прав». В статье 128 выделены виды ЦБ – документарные и бездокументарные [13].

Анализ ГК РФ показывает, что за последние годы в рамках правового регулирования РЦБ внесено множество новых норм, в частности касающихся вопросов: требований к документарной ЦБ (ст. 143.1 ГК РФ), истребования документарных ЦБ от добросовестного приобретателя (147.1 ГК РФ), вопросы перехода прав по бездокументарной ЦБ (ст. 149.2. ГК РФ) и другие. Таким образом, ГК РФ в последние годы стремится устранить противоречия, существующие в практике, связанные с истребованием ЦБ, их передачей, перехода гражданских прав, исполнения по ЦБ, а также регулирования последствий утраты учетных записей в отношении ЦБ (ст. 149.5 ГК РФ) [4].

Базовое значение в правовом регулировании РЦБ имеет соответствующий закон: Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг». Данный закон устанавливает правовое регулирование: субъектов РЦБ, допуск ЦБ к торгам, вопросы регулирования эмиссии ЦБ, информационного обеспечения обращения ЦБ и др. Кроме того, в настоящее время, в некоторых законах регулируется правовой статус конкретных ЦБ, например, акции в Федеральном законе РФ «Об акционерных обществах» [10].

Регулирование рынка государственных ЦБ осуществляется на основе Федерального закона от 29 июля 1998 года 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг», устанавливающий порядок возникновения и исполнения обязательств РФ, субъектов РФ и муниципальных образований в результате эмиссии их ЦБ, а также процедуру эмиссии государственных и муниципальных ЦБ, и особенности их обращения[9].

В настоящее время правовое регулирование также опирается и на вопросы защиты прав на РЦБ, что регулируется Федеральным законом РФ от 5 марта 1999 г. № 46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». Одной из важнейших проблем правового регулирования РЦБ является проблема его эффективного государственного регулирования. В современных условиях развития, стоит констатировать, что в связи с потребностями финансового рынка и его субъектов, изменяется и законодательство[5].

---

В конце декабря 2018 г. вступили в силу новые положения о «бессрочных» облигациях и привилегированных акциях с преимуществом в очередности получения дивидендов. Законодатель, если обратить внимание на нормативно-правовое регулирование (например, на закон, призванный быть системообразующим в этой сфере, – Закон о рынке ценных бумаг), разграничивает сферу рыночного обращения ЦБ (которая не урегулирована отдельным законом) и сферу РЦБ (в которой производится регулирование только отдельных объектов гражданских прав (эмиссионных и схожих с ними так называемых постэмиссионных ЦБ (с 2002 г. – это паи паевых инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия), процедуры эмиссии и их обращения, правовое регулирование статуса профессиональных участников рынка ЦБ и правоотношений, в основном возникающих в процессе эмиссии и обращения эмиссионных ЦБ) [6].Таким образом, на сегодняшний день, РЦБ регулируется, опираясь на понимание рынка как инфраструктурного элемента, а не исключительно в рамках эмиссии и обращения ЦБ. Поэтому РЦБ можно охарактеризовать в более широком понимании, не только в рамках правового регулирования ЦБ, но и регулирования защиты прав инвесторов, эмиссии ЦБ, гражданско-правового регулирования ЦБ в рамках различных объектов прав, соблюдения прав владельцев ЦБ и учет их прав [11].

Глава 2. Понятие и цели регулирования рынка ценных бумаг

2.1. Понятие и признаки документарных ценных бумаг

Ценной бумагой называется документ, удостоверяющий относительное субъективное гражданское имущественное право, осуществление и передача которого возможны только при предъявлении данного документа надлежащему лицу или передаче его приобретателю (абз. 1 п. 1 ст. 142 ГК). Необходимость предъявления ценной бумаги для осуществления удостоверенного ею права, равно как и необходимость ее передачи для передачи этого права, образуют содержание так называемого начала презентации или презентационной природы ценной бумаги. «Презентационная природа – это то ключевое свойство всякой ценной бумаги, которое, с одной стороны, всецело предопределяет иные ее гражданско-правовые качества, а с другой – способствует отграничению ценных бумаг от иных смежных с ними документов» [1, с. 89]. Презентационная природа отражает в себе ту тесную связь права с удостоверяющей ее бумагой, на которую впервые обратили внимание германские исследователи середины XIX в. и благодаря которой ценные бумаги и получили обособленное место в числе объектов гражданских правоотношений [2, с. 8].

---

Связь эта отражается, как само собою ясно из предыдущего изложения, в том, что без именной бумаги удостоверенное ею право не может быть ни осуществлено, ни передано. В этом (и только в этом!) заключается природа ценности ценной бумаги как особенного юридического инструмента. В литературе (в том числе и юридической) едва ли не повсеместно утверждается, что ценная бумага «ценна» в силу заключенных в нее прав [3, с. 12]. С экономической точки зрения, это, конечно, верно: ценные бумаги становятся объектами экономического оборота (экономических отношений) именно потому, что удостоверяют определенные субъективные права. Следует заметить, что взгляд на ценные бумаги как на средство удостоверения субъективных прав не является единственным. Не существует препятствий к тому, чтобы рассматривать в качестве ценных бумаг документы, которые, хотя сами по себе и не удостоверяют субъективных прав, служат средством к образованию таковых [11].

Именно такими бумагами должны были бы признаваться неакцептованные переводные векселя и чеки: не удостоверяя в момент своей выдачи никаких субъективных прав, они в то же время позволяют создать такие права посредством своего предъявления к платежу. Говоря о том, что ценная бумага «ценна» в силу заключенных в нее прав, ее хотят противопоставить традиционным вещам, природа потребительной и меновой стоимости которых коренится в их естественных свойствах. Но юристу следует видеть в ценных бумагах в первую очередь объект гражданских правоотношений. Источником «ценности» ценных бумаг как юридической конструкции будут те ее свойства, которые отличают ее от всех иных юридических документов, присвоить ей таковые позволяет именно сама ценная бумага как документ, относимый гражданским правом (с точки зрения своего правового режима) к категории предметов материального мира (вещам). Наличие ценной бумаги (документа/вещи) позволяет организовать обращение удостоверенных им субъективных прав по образу и подобию оборота вещей – объектов права собственности [5].

Подобно тому, как извлечение из вещи ее полезных свойств невозможно без фактического владения ею, а перенесение па нее права собственности – без передачи во владение, точно так же и осуществление прав из ценной бумаги немыслимо без владения ею (ибо предъявить бумагу может только тот, кто ею владеет), равно как и передача прав из бумаги немыслима без передачи самой бумаги. Можно сказать, что ценные бумаги как юридический институт «ценны» (отличаемы от других подобных институтов) потому, что они являются документами. Они ценны именно в силу своей формы, но не содержания, каковое можно заключить в разнообразную форму, в том числе и документов, не являющихся ценными бумагами [4, с. 33]. Невозможность одновременной презентации одной и той же ценной бумаги несколькими лицами или нескольким лицам предопределяет неделимость прав, удостоверенных ценной бумагой (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК РФ) [1].

---

Сосредоточение основного внимания учения о ценных бумагах на таком свойстве ценных бумаг, как их презентационная природа, объясняется идеей разделения понятий о материальной принадлежности прав на ценную бумагу и из бумаги, с одной стороны, и об их осуществлении – с другой. Если по общему правилу субъективное гражданское право осуществляется тем лицом, которому оно принадлежит, то права на бумагу и из бумаги осуществляются лицом, формально легитимированным ценной бумагой. Вопрос о том, кому принадлежит право на ценную бумагу как на вещь, обсуждается согласно общим положениями гражданского права об основаниях приобретения права собственности; право, удостоверенное ценной бумагой, принадлежит тому лицу, которое имеет право на бумагу (на документ) как вещь; говорят, что право из бумаги следует за правом бумагу. Однако ни тот ни другой вопрос для осуществления данных прав значения не имеют, права на бумагу и из бумаги осуществится не тем, кому они в материальном смысле слова принадлежат, но тем, кто формально легитимируется бумагой, в первую очередь – предъявляет ее [5].

В свете сказанного становится вполне очевидной ошибочность обыкновенно встречающегося в литературе убеждения, что ценная бумага определяет того, кому она принадлежит. На самом деле формальные признаки ценной бумаги говорят вовсе не о том лице, которому принадлежат права на бумагу и из бумаги, но о том лице, которое может осуществить эти права. Рассмотрим пример. Допустим, что была похищена ценная бумага на предъявителя. Хищение не создает права собственности похитителя на ценную бумагу, которая продолжает принадлежать потерпевшему; стало быть, не обладает похититель и тем правом, которое этой бумагой удостоверено [9].

Однако предъявительская природа похищенной бумаги позволяет всякому ее предъявителю, кто бы он ни был, не исключая и вора, осуществить право на эту бумагу и право из этой бумаги. Имея возможность предъявить похищенную бумагу, вор может получить следуемое по ней исполнение, т.е. осуществить чужое обязательственное право; имея же возможность передать (вручить) бумагу добросовестному ее приобретателю, вор может распорядиться чужим правом собственности[9].

Ценная бумага – это документ не об обладателе прав, но об их «осуществителе»; в этом весь смысл ценных бумаг как юридического института. Больше того, ценная бумага не свидетельствует не только о принадлежности удостоверенного ею права, но даже и о самом его существовании. Общепризнанная мысль о том, что ценные бумаги конституируют воплощенное в них право (есть ценная бумага – есть и удостоверенное ею право; нет ценной бумаги – нет и права), является еще более глубоко ошибочной, чем отождествление формально легитимированного держателя бумаги с истинным обладателем прав на нее. Наличие ценной бумаги в обращении само по себе не создает (не конституирует) никакого субъективного права. Есть бумага в обороте – прекрасно, но совсем не обязательно, что существует и удостоверенное ею субъективное право. То же самое можно сказать и об отсутствии ценной бумаги [5, с. 331]

---